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PubblicatoGiorgio Filippo Graziani Modificato 6 anni fa
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Unificazione del diritto e comparazione giuridica
a.a. 2014/2015
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Diritto comparato e diritto uniforme
Ruolo del Diritto comparato e del diritto uniforme (tra loro complementari) nell’internazionalizzazione e “globalizzazione” dei rapporti economici e sociali
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Definizione di Diritto comparato
Rinvio a parte generale del Corso di Diritto privato comparato su comparazione funzionale e utilità del DC per la comprensione tra giuristi appartenenti a diverse esperienze giuridiche
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Definizione di Diritto uniforme
Visione statica: diritto uniforme Visione dinamica: unificazione/uniformazione/armonizzazione DEFINIZIONE: su questioni specifiche propone soluzioni comuni o “meno diverse” in sostituzione totale o parziale di quelle nazionali
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Unificazione internazionale del diritto
XIX secolo: affermazione dei diritti nazionali ostacola l’unificazione Fine XIX secolo e inizi XX secolo: Convenzioni su proprietà intellettuale e 1886 e su altri temi (trasporto internazionale e 1910, famiglia 1902, incapaci 1905, assistenza giudiziaria internazionale 1905) Dopo Prima GM: ripresa di attività o istituzione di organismi internazionali (Conferenza de L’Aja, OIL 1919, UNIDROIT 1926): Convenzioni su polizza di carico 1924, trasporto aereo internazionale 1929, cambiale e assegno
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Unificazione internazionale del diritto
Dopo Seconda GM si inaugura un nuovo corso: Europa e USA Est vs. Ovest (Paesi socialisti/Paesi a economia capitalista) Nord/Sud (Paesi industrializzati e in via di sviluppo)
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Unificazione internazionale del diritto
Inizi XXI secolo: Avvicinamento e ampi movimenti di riforma giuridica pur in presenza di contrasti Mutati rapporti Est-ovest Paesi in transizione tra economia di piano e di mercato Paesi ad economia emergente (zone di libero scambio e fondamentalismo religioso)
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Unificazione internazionale del diritto
Modelli uniformi e nazionali di maggiore diffusione: Convenzione di Vienna 1980 – CISG Principi Unidroit dei contratti commerciali internazionali – PUCC ( ) UCC (US Uniform Commercial Code) BGB (dopo riforma del 2002 del secondo libro delle obbligazioni) Codice civile olandese (anni ‘90)
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Unificazione internazionale del diritto
Vendita internazionale 1964: 2 leggi uniformi (Paesi europei – civil e common law) di scarso successo UNCITRAL Convenzione di Vienna 1980 adottata da 70 Stati (non Giappone, UK, India)
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Unificazione internazionale del diritto
Concorrenza tra ordinamenti: Race to … the bottom or to the top? Regola unificata vs. diritto nazionale Resistenza ad omologazione (path dependence)
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Unificazione internazionale del diritto
Legislativa Giurisprudenziale Contrattuale Dottrinale
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Unificazione internazionale del diritto
Unificazione legislativa Convenzioni internazionali Diritto uniforme sovranazionale UE NAFTA (Canada-Messico.USA) MERCOSUR (Arg.-Bras.-Par.-Urug. e altri) OHADA (16 Stati Africa francofona del nord-ovest)
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Unificazione internazionale del diritto
Unificazione giurisprudenziale Interpretazione e applicazione uniforme di convenzioni ad opera di apposite Corti internazionali (CGUE) Interpretazione nazionale di strumenti di diritto uniforme Informazione (banche dati on-line, traduzioni) Es. UNILEX (CISG e PUCC)
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Unificazione internazionale del diritto
Unificazione contrattuale (regole oggettive del diritto del commercio internazionale) Condizioni generali, clausole standard, contratti-tipo predisposti da singole imprese, associazioni di categoria, borse merci. Difetto: contenuto non equilibrato, riferimento al diritto nazionale di un Paese da organismi internazionali neutrali (CCI, UNIDROIT): formulano il diritto del commercio internazionale denazionalizzato e per rapporti tra imprenditori Settori: compravendita di prodotti industriali e materie prime, trasporto, assicurazione, distribuzione, trasferimento di tecnologia
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Unificazione internazionale del diritto
Unificazione dottrinale Commenti (PECL-PUCC: art. seguito da Commento o interpretazione autentica e da Note su derivazione o diverso dir. nazionale) Esportazione del modello dello US Restatement of the Law (ALI) PEC Principi di diritto europeo dei contratti (da anni ‘80), 3 volumi (1995, 2000, 2003): diritto europeo, contratti interni, contratti tra professionisti e con consumatori, armonizzazione
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Unificazione internazionale del diritto
(segue) Commissione UE promuove dal 2003 il Common Frame of Reference (quadro comune di riferimento su European Private Law, ed dieci libri) in cui confluiranno i PEC PUCC (Principi Unidroit dei contratti commerciali internazionali: oltre i limiti europei, solo rapporti tra professionisti, restatement del diritto dei contratti comm. int., soft law, applicati da corti e arbitri nazionali e internazionali (come legge applicabile, per interpretare dir. uniforme o dir. nazionale, per colmare lacune del dir. uniforme o nazionale), modello per riforme nazionali (Russia e OHADA), tradotti in molte lingue
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Unificazione internazionale del diritto
Circolazione dei modelli Da dir. nazionale a dir. uniforme e viceversa Nuove soluzioni (clausola di hardship: rinegoziazione o intervento di un terzo in caso di situazione sopravvenuta che altera sensibilmente l’equilibrio contrattuale rendendo eccessivamente onerosa una prestazione) Formale, espressa, dichiarata a livello legislativo nazionale o internazionale Informale e non dichiarata (adattamento del dir. nazionale) Ad opera della Giurisprudenza
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Unificazione internazionale del diritto
Ruolo del diritto uniforme: Nel diritto commerciale il diritto uniforme convenzionale occupava prevalentemente gli spazi lasciati all’autonomia privata dalle norme imperative di diritto nazionale (Convenzione di Vienna). Tali spazi sono ora riempiti da contratti-tipo internazionali di settore cui si affianca come fonte integrativa il diritto uniforme di origine dottrinaria (Principi Unidroit) Unificazione sovranazionale in materie tradizionalmente di dir. nazionale: direttive consumatori, contratti autonomi di garanzia-cessione dei crediti, garanzie internazionali su beni strumentali, Strumenti uniformi di soft law intervengono in materie tradizionalmente oggetto di norme imperative nazionali : 1985 UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration, 2004 ALI-UNIDROIT Principles of Transnational Civil Procedure)
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