Fondazione Emanuele Casale Scuola di Notariato dei Distretti Notarili della Campania Corso di Diritto Commerciale Anno scolastico 2012/2013 Mario Campobasso I Patrimoni destinati

Art. 2447-bis (Patrimoni destinati ad uno specifico affare).- La società può: costituire uno o più patrimoni ciascuno dei quali destinati in via esclusiva ad uno specifico affare (c.d. Patrimonio destinato operativo); convenire che nel contratto relativo al finanziamento di uno specifico affare al rimorso totale o parziale del finanziamento siano destinati i proventi dell’affare stesso, o parte di essi. (Finanziamento destinato)

Patrimonio destinato operativo L’AFFARE TESI RESTRITTIVA TESI ESTENSIVA Non è in contrasto con la disciplina positiva Un affare non è un’impresa E’ richiesta la specifica indi-cazione dell’affare E’ conforme con gli obiettivi del nuovo istituto E’ richiesta l’attestazione della congruità del patrimonio E’ conforme con le indicazioni della XII dir. CE, nell’ottica della competizione fra gli ordinamenti

Patrimonio destinato operativo IL LIMITE DEL 10% DEL PATRIMONIO NETTO A) Costituzione con destinazione di Riserve Attivo: Tot. 200 Terreni e fabbricati €100 depositi bancari € 100 Passivo: Tot. 200 Patrimonio netto Capitale 20 Riserve 20 __________ Debiti 160 Diventa … Attivo: Tot. 200 Terreni e fabbricati €100 depositi bancari € 100  di cui: € 4 P.D. Passivo: Tot. 200 Patrimonio netto Capitale 20 Riserve 20  di cui: € 4 P.D. _________ Debiti 160

Patrimonio destinato operativo IL LIMITE DEL 10% DEL PATRIMONIO NETTO B) Costituzione con destinazione di capitale Attivo: Tot. 200 Terreni e fabbricati €100 depositi bancari € 100 Passivo: Tot. 200 Patrimonio netto Capitale 40 __________ Debiti 160 Diventa … Attivo: Tot. 200 Terreni e fabbricati €100 depositi bancari € 100  di cui: € 4 P.D. Passivo: Tot. 200 Patrimonio netto Capitale 40  di cui: € 4 P.D. _______ Debiti 160

Costituzione con destinazione di capitale IL DIBATTITO TESI PERMISSIVA TESI RESTRITTIVA Non è necessaria la riduzione volontaria del capitale Violazione della XII dir. CE Violazione della funzione vincolistica del capitale ? I creditori preesistenti sono tutelati con l’opposizione La legge non distingue la voce di patrimonio netto da cui staccare il P.D. Passivo: Patrimonio netto: 1.200.000 Capitale € 1.200.000 di cui: € 120.000 P.D. (1.080.000 al patrimonio generale) Attivo: …..

Patrimonio destinato operativo IL LIMITE DEL 10% DEL PATRIMONIO NETTO C) Costituzione con destinazione del passivo Attivo: Tot. 200 Terreni e fabbricati €100 depositi bancari € 100 Passivo: Tot. 200 Patrimonio netto Capitale 20 Riserve 20 Debiti 160 Diventa … Passivo: Tot. 200 Patrimonio netto Capitale 20 Riserve 20  di cui: € 4 P.D. Debiti 160  di cui: € 60 P.D Attivo: Tot. 200 Terreni e fabbricati €100 depositi bancari € 100  di cui: € 64 P.D.

Patrimonio destinato operativo LA CONGRUITA’ DEL PATRIMONIO Art. 2447-ter La deliberazione di costituzione deve indicare… c) Il piano economico-finanziario da cui risulti la congruità del patrimonio rispetto alla realizzazione dell’affare, le modalità e le regole relative al suo impiego, il risultato che si intende perseguire e le eventuali garanze offerte ai terzi

Patrimonio destinato operativo APPORTI DI TERZI Si computano nel limite del 10 % del Patrimonio netto ? Patrimonio netto = 2000 Apporto = 1000 P.D. = 300 Strumenti finanziari di partecipazione all’affare Possono essere dotati di diritti amministrativi ex art. 2346, ult. comma ? Azioni di partecipazione all’affare ?

Patrimonio destinato operativo COSTITUZIONE Art. 2447-ter, 2° comma. Salvo diversa disposizione dello statuto, la deliberazione di cui al presente articolo è adottata dall’organo amministrativo a maggioranza assoluta dei suoi componenti. Art. 2447-quater La deliberazione prevista dal precedente articolo deve essere depositata e iscritta a norma dell’art. 2436 Art. 2447-quinquies. La decisione è iscritta nei registri relativi ai beni immobili o mobili registrati compresi nel P.D.

Effetti della separazione patrimoniale I creditori del patrimonio generale non possono rivalersi sui beni del patrimonio destinato, salvo che nella parte dei frutti o proventi destinati alla società; I creditori del patrimonio destinato non possono rivalersi sui beni del patrimonio generale; La separazione non opera per le obbligazioni da fatto illecito La società è obbligata a tenere contabilità separata del patrimonio destinato; Gli amministratori devono menzionare la destinazione degli atti al patrimonio destinato.

Inadempienza-Incapienza A) Il patrimonio generale è in bonis– Il patrimonio destinato è inadempiente (art. 2447-novies) B) Il patrimonio generale è soggetto a fallimento – Il patrimonio destinato è capiente (art. 155 l. fall.) C) Il patrimonio generale è soggetto a fallimento – Il patrimonio destinato è incapiente (art.156 l.fall.)

Finanziamento destinato IL CONTRATTO Il contratto deve indicare: Lo specifico oggetto dell’operazione che consenta di individuarne lo specifico oggetto; le modalità ed i tempi di realizzazione…; Il piano finanziario dell’operazione, indicando la parte coperta dal finanziamento e quella a carico della società; I beni strumentali necessaria alla realizzazione dell’operazione. Il tempo massimo di rimborso, decorso il quale nulla più è dovuto al finanziatore

Finanziamento destinato Le garanzie N.B.: La società può garantire: Il rimborso del finanziamento: garanzia (satisfattiva) che può essere solo parziale; L’esecuzione del contratto e la corretta e tempestiva realizzazione dell’affare: garanzia indennitaria che può essere anche prevista per tutti i danni subiti.

Finanziamento destinato DIRITTI DEL FINANZIATORE Al finanziatore può essere riconosciuto il diritto di effettuare controlli. Fuori dall’ipotesi di cartolarizzazione previste dalle leggi vigenti, il finanziamento non può essere rappresentato da titoli destinati alla circolazione.

Finanziamento destinato La separazione patrimoniale Condizioni di separazione: Iscrizione del contratto nel registro delle imprese Adozione di contabilità separata Oggetto di separazione: I proventi dello specifico affare

Differenza con la disciplina del patrimonio destinato operativo Non è previsto : il diritto di opposizione dei creditori; La valutazione di congruità del patrimonio (flusso patrimoniale atteso); il controllo notarile sul contratto. Ai fini dell’iscrizione può essere tuttavia necessario un atto pubblico o scrittura privata autenticata. che la società risponda con tutto il patrimonio delle obbligazioni da illecito (ma questo si può integrare analogicamente).

Finanziamento destinato FALLIMENTO DELLA SOCIETA’ Rende impossibile la prosecuzione dell’affare Il creditore si insinua per l’intero importo art. 2447-decies, 6° comma Non rende impossibile la prosecuzione dell’affare Il curatore può subentrare nel contratto Il finanziatore può offrire di proseguirlo personalmente o di affidarne a terzi la gestione (art. 72-ter) Altrimenti si applica l’art. 2447-decies, 6° comma