Unificazione del diritto e comparazione giuridica a.a. 2014/2015

Diritto comparato e diritto uniforme Ruolo del Diritto comparato e del diritto uniforme (tra loro complementari) nell’internazionalizzazione e “globalizzazione” dei rapporti economici e sociali

Definizione di Diritto comparato Rinvio a parte generale del Corso di Diritto privato comparato su comparazione funzionale e utilità del DC per la comprensione tra giuristi appartenenti a diverse esperienze giuridiche

Definizione di Diritto uniforme Visione statica: diritto uniforme Visione dinamica: unificazione/uniformazione/armonizzazione DEFINIZIONE: su questioni specifiche propone soluzioni comuni o “meno diverse” in sostituzione totale o parziale di quelle nazionali

Unificazione internazionale del diritto XIX secolo: affermazione dei diritti nazionali ostacola l’unificazione Fine XIX secolo e inizi XX secolo: Convenzioni su proprietà intellettuale 1883 e 1886 e su altri temi (trasporto internazionale 1890 e 1910, famiglia 1902, incapaci 1905, assistenza giudiziaria internazionale 1905) Dopo Prima GM: ripresa di attività o istituzione di organismi internazionali (Conferenza de L’Aja, OIL 1919, UNIDROIT 1926): Convenzioni su polizza di carico 1924, trasporto aereo internazionale 1929, cambiale e assegno 1930-31

Unificazione internazionale del diritto Dopo Seconda GM si inaugura un nuovo corso: Europa e USA Est vs. Ovest (Paesi socialisti/Paesi a economia capitalista) Nord/Sud (Paesi industrializzati e in via di sviluppo)

Unificazione internazionale del diritto Inizi XXI secolo: Avvicinamento e ampi movimenti di riforma giuridica pur in presenza di contrasti Mutati rapporti Est-ovest Paesi in transizione tra economia di piano e di mercato Paesi ad economia emergente (zone di libero scambio e fondamentalismo religioso)

Unificazione internazionale del diritto Modelli uniformi e nazionali di maggiore diffusione: Convenzione di Vienna 1980 – CISG Principi Unidroit dei contratti commerciali internazionali – PUCC (1994-2004-2010) UCC (US Uniform Commercial Code) BGB (dopo riforma del 2002 del secondo libro delle obbligazioni) Codice civile olandese (anni ‘90)

Unificazione internazionale del diritto Vendita internazionale 1964: 2 leggi uniformi (Paesi europei – civil e common law) di scarso successo UNCITRAL Convenzione di Vienna 1980 adottata da 70 Stati (non Giappone, UK, India)

Unificazione internazionale del diritto Concorrenza tra ordinamenti: Race to … the bottom or to the top? Regola unificata vs. diritto nazionale Resistenza ad omologazione (path dependence)

Unificazione internazionale del diritto Legislativa Giurisprudenziale Contrattuale Dottrinale

Unificazione internazionale del diritto Unificazione legislativa Convenzioni internazionali Diritto uniforme sovranazionale UE NAFTA (Canada-Messico.USA) MERCOSUR (Arg.-Bras.-Par.-Urug. e altri) OHADA (16 Stati Africa francofona del nord-ovest)

Unificazione internazionale del diritto Unificazione giurisprudenziale Interpretazione e applicazione uniforme di convenzioni ad opera di apposite Corti internazionali (CGUE) Interpretazione nazionale di strumenti di diritto uniforme Informazione (banche dati on-line, traduzioni) Es. UNILEX (CISG e PUCC)

Unificazione internazionale del diritto Unificazione contrattuale (regole oggettive del diritto del commercio internazionale) Condizioni generali, clausole standard, contratti-tipo predisposti da singole imprese, associazioni di categoria, borse merci. Difetto: contenuto non equilibrato, riferimento al diritto nazionale di un Paese da organismi internazionali neutrali (CCI, UNIDROIT): formulano il diritto del commercio internazionale denazionalizzato e per rapporti tra imprenditori Settori: compravendita di prodotti industriali e materie prime, trasporto, assicurazione, distribuzione, trasferimento di tecnologia

Unificazione internazionale del diritto Unificazione dottrinale Commenti (PECL-PUCC: art. seguito da Commento o interpretazione autentica e da Note su derivazione o diverso dir. nazionale) Esportazione del modello dello US Restatement of the Law (ALI) PEC Principi di diritto europeo dei contratti (da anni ‘80), 3 volumi (1995, 2000, 2003): diritto europeo, contratti interni, contratti tra professionisti e con consumatori, armonizzazione

Unificazione internazionale del diritto (segue) Commissione UE promuove dal 2003 il Common Frame of Reference (quadro comune di riferimento su European Private Law, ed. 2009 dieci libri) in cui confluiranno i PEC PUCC (Principi Unidroit dei contratti commerciali internazionali: oltre i limiti europei, solo rapporti tra professionisti, restatement del diritto dei contratti comm. int., soft law, applicati da corti e arbitri nazionali e internazionali (come legge applicabile, per interpretare dir. uniforme o dir. nazionale, per colmare lacune del dir. uniforme o nazionale), modello per riforme nazionali (Russia e OHADA), tradotti in molte lingue

Unificazione internazionale del diritto Circolazione dei modelli Da dir. nazionale a dir. uniforme e viceversa Nuove soluzioni (clausola di hardship: rinegoziazione o intervento di un terzo in caso di situazione sopravvenuta che altera sensibilmente l’equilibrio contrattuale rendendo eccessivamente onerosa una prestazione) Formale, espressa, dichiarata a livello legislativo nazionale o internazionale Informale e non dichiarata (adattamento del dir. nazionale) Ad opera della Giurisprudenza

Unificazione internazionale del diritto Ruolo del diritto uniforme: Nel diritto commerciale il diritto uniforme convenzionale occupava prevalentemente gli spazi lasciati all’autonomia privata dalle norme imperative di diritto nazionale (Convenzione di Vienna). Tali spazi sono ora riempiti da contratti-tipo internazionali di settore cui si affianca come fonte integrativa il diritto uniforme di origine dottrinaria (Principi Unidroit) Unificazione sovranazionale in materie tradizionalmente di dir. nazionale: direttive consumatori, contratti autonomi di garanzia-cessione dei crediti, garanzie internazionali su beni strumentali, Strumenti uniformi di soft law intervengono in materie tradizionalmente oggetto di norme imperative nazionali : 1985 UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration, 2004 ALI-UNIDROIT Principles of Transnational Civil Procedure)