KStudio Associato LA CESSIONE D’AZIENDA

KStudio Associato La Cessione D’azienda 1

LA CESSIONE D’AZIENDA KStudio Associato Il processo di acquisizione L’articolo 2555 c.c. definisce l’AZIENDA come il “complesso dei beni organizzati dall’imprenditore per l’esercizio dell’impresa” …un complesso di beni che trovano la loro unità nell’ORGANIZZAZIONE creata dall’imprenditore e dalla loro FINALIZZAZIONE all’esercizio di una impresa LA CESSIONE D’AZIENDA Per Poter definire l’Istituto della cessione d’azienda occorre chiarire o concetti di: AZIENDA CESSIONE Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 2

LA NOZIONE D’AZIENDA KStudio Associato Il processo di acquisizione L’ AZIENDA è lo strumento di cui si avvale l’imprenditore per esercitare l’impresa KStudio Associato Il processo di acquisizione LA NOZIONE D’AZIENDA In altri termini, l’IMPRESA è l’attività economica finalizzata alla produzione ed allo scambio di beni e servizi Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. La cessione dell’AZIENDA non implica necessariamente l’estinzione dell’impresa L’estinzione dell’impresa non implica necessariamente la cessazione dell’AZIENDA 3

È la tesi più condivisa, seguita anche dalla giurisprudenza KStudio Associato Il processo di acquisizione IL CONCETTO D’AZIENDA Teoria Unitaria …un insieme di beni accomunati da un’unica destinazione (universitas facti; universitas iuris) Teoria Atomistica Una pluralità di distinti oggetti L’art. 2556 c.c. prevede che: “Per le imprese soggette a registrazione i contratti che hanno per oggetto il trasferimento della proprietà o il godimento dell’azienda devono essere provati per iscritto, salva l’osservanza delle forme stabilita dalla legge per il trasferimento dei singoli beni che compongono l’azienda o per la particolare natura del contratto” Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. È la tesi più condivisa, seguita anche dalla giurisprudenza 4

L’Alienazione frazionata di singoli elementi aziendali KStudio Associato Il processo di acquisizione LA CESSIONE D’AZIENDA L’Alienazione frazionata di singoli elementi aziendali Se è tendente a trasferire un’unità organica produttiva ovvero un complesso di beni e persone che pur non operando nel mercato, è potenzialmente idoneo allo svolgimento dell’attività d’impresa A soggetti diversi Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. E’ considerata una cessione d’azienda NON è considerata una cessione d’azienda 5

IL CONCETTO di CESSIONE KStudio Associato Il processo di acquisizione IL CONCETTO di CESSIONE La cessione dell’azienda può essere: TOTALE, ovvero, tutto il complesso di beni organizzati che consente l’esercizio dell’impresa (a titolo esemplificativo: asset mobiliari ed immobiliari, contratti con i fornitori, contratti con i clienti, personale…) PARZIALE, ovvero, una filiale, un ramo, una divisione, che rappresenti comunque un’universalità di beni idonei – di per sé- a consentire l’esercizio dell’impresa. Cessione d’Azienda Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. Cessazione Relativa Liquidazione Cessazione assoluta 6

IL CONTRATTO di CESSIONE KStudio Associato Il processo di acquisizione IL CONTRATTO di CESSIONE I Soggetti legittimati a sottoscrivere il contratto definitivo di cessione Impresa individuale: IMPRENDITORE Società di Persone: AMMINSITRAZIONE CONGIUNTA O DISGIUNTA Società di Capitali: Occorre verificare se l’ORGANO AMMINISTRATIVO ne ha i poteri Nel caso in cui a seguito della cessione dovesse venire modificato l’Oggetto sociale della società, per le società di persone è necessaria una delibera all’unanimità dei soci, per le società di capitali, un’assemblea straordinaria Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 7

IL CONTRATTO di CESSIONE KStudio Associato Il processo di acquisizione IL CONTRATTO di CESSIONE L’art. 2556 c.c. prevede che: “Per le imprese soggette a registrazione i contratti che hanno per oggetto il trasferimento della proprietà o il godimento dell’azienda devono essere provati per iscritto, …………………………………………………” …forma scritta necessaria solo AD PROBATIONEM, non ai fini della validità della cessione (DA SUBSTANTIAM) …il contratto per essere opponibile ai terzi deve essere depositato presso il registro delle imprese Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. …di fatto non è pensabile che, anche nelle realtà di modeste dimensioni, il contratto di cessione d’azienda venga concluso oralmente, data la complessità dei rapporti giuridici che lo caratterizzano 8

IL CONTRATTO di CESSIONE KStudio Associato Il processo di acquisizione IL CONTRATTO di CESSIONE L’art. 2556 c.c. prevede che: “………………., salva l’osservanza delle forme stabilita dalla legge per il trasferimento dei singoli beni che compongono l’azienda o per la particolare natura del contratto” ne consegue che l’AZIENDA non ha una propria legge di circolazione …circola secondo le forme di circolazione proprie dei singoli beni che la compongono …è necessario valutare attentamente, verificando di volta in volta, se l’inosservanza delle sopraccitate formalità comporti la nullità dell’intero contratto ovvero la nullità del negozio relativo al singolo bene trasferito per il quale non è stata rispettata la forma richiesta. In generale, il vizio di forma incide solo sul singolo bene trasferito, salvo che questo non sia determinante e caratterizzante l’azienda, ovvero non si rilevi che le parti non avrebbero stipulato il contratto in assenza del predetto bene. Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 9

IL CONTRATTO di CESSIONE KStudio Associato Il processo di acquisizione IL CONTRATTO di CESSIONE Ai fini del Contratto di Cessione, NON è necessario, dal punto di vista giuridico, individuare esattamente i beni oggetto di cessione …essi sono identificabili mediante la loro inerenza all’organizzazione apprestata dall’imprenditore per l’esercizio dell’attività economica (ai sensi dell’art. 1346 c.c. è sufficiente che l’oggetto del contratto sia determinabile, per non inficiare la validità del contratto) Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. …è necessario – al contrario – IDENTIFICARE ESATTAMENTE I BENI CHE SI INTENDONO ESCLUDERE Nella prassi, vengono identificati i beni facenti parte del complesso aziendale mediante redazione di appositi inventari 10

La Successione nei contratti (art. 2558 c.c.) KStudio Associato Il processo di acquisizione La Successione nei contratti (art. 2558 c.c.) L’Acquirente subentra in tutti i contratti stipulati per l’esercizio dell’azienda …non subentra nei contratti “intutitu personae”; …non subentra nei contratti espressamente esclusi dalle parti. Tuttavia: non è possibile escludere i contratti di lavoro; non è possibile escludere i contratti indispensabili per l’esercizio dell’impresa. L’art. 2558 c.c. rappresenta una evidente deroga all’art. 1460 c.c. che, in materia di cessione dei contratti, prevede che ai fini della cessione sia acquisito il consenso del terzo contraente Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. …a fronte della predetta deroga, l’art. 2558 c.c., prevede, al secondo comma, che il terzo contraente ha facoltà di recedere dal contratto, entro tre mesi dalla notizia del trasferimento, per giusta causa 11

La Successione nei contratti (art. 2558 c.c.) KStudio Associato Il processo di acquisizione La Successione nei contratti (art. 2558 c.c.) L’Adempimento in Buona Fede Se il contraente ceduto è in buona fede ed adempie la sua prestazione nei confronti del cedente : - E’ liberato, se la cessione dell’azienda non era stata iscritta al registro delle imprese - Non è liberato, ove sia avvenuta la predetta iscrizione, salvo che non provi la propria – incolpevole – ignoranza Il contratto di locazione Se l’azienda ceduta è esercitata in dei locali condotti in locazione commerciale, il contratto di locazione viene ceduto con la cessione dell’azienda, anche senza il consenso del locatore che, tuttavia, deve ricevere comunicazione dell’avvenuta cessione e può, per gravi motivi, recedere dal contratto entro 30 giorni dalla predetta comunicazione. In ogni caso: il locatore può agire contro il cedente qualora il cessionario non corrisponda il canone; il cessionario conserva il diritto di indennità per avviamento e la prelazione sull’immobile in caso di vendita Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 12

La Successione nei contratti (art. 2558 c.c.) KStudio Associato Il processo di acquisizione La Successione nei contratti (art. 2558 c.c.) Ditta L’art. 2565 c.c. impone che il trasferimento della ditta debba avvenire insieme all’AZIENDA, ciò non toglie, tuttavia, che l’azienda sia ceduta senza il trasferimento della ditta, se la cessione è inter vivos. Se la cessione è mortis causa, e non è espressamente esclusa la cessione della ditta, questa si trasferisce sempre al successore Marchio E’ cedibile indipendentemente dall’azienda (art. 2573, comma 1, c.c.). Tuttavia se è costituito da un segno figurativo, da una denominazione di fantasia o da una ditta derivata, si presume che il diritto al suo uso esclusivo si trasferisca con l’azienda. Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. Licenze ed autorizzazioni Generalmente sono intrasmissibili poiché hanno carattere personale. Ciò non toglie che nel contratto d’azienda il cedente titolare della licenza possa rinunciare alle stesse ovvero impegnarsi a favorire la nuova intestazione in capo al cessionario (VOLTURAZIONE) 13

Crediti relativi all’Azienda Ceduta KStudio Associato Il processo di acquisizione Crediti relativi all’Azienda Ceduta L’art. 2559 c.c. prevede che: “La cessione dei crediti relativa all’azienda ceduta, anche in mancanza di notifica al debitore o di sua accettazione, ha effetto nei confronti di terzi, dal momento dell’iscrizione del trasferimento nel registro delle imprese” anche l’art. 2559 c.c. rappresenta una evidente eccezione a quanto prescritto in materia di cessione del credito (art.li 1260 c.c. e ss.) ove è previsto che la cessione del credito ha effetto nei confronti del debitore solo se questi l’ha accettata ovvero gli è stata notificata Occorre però fare attenzione al fatto che sempre l’art. 2559 c.c. prevede che ove il debitore effettuasse il pagamento in buona fede in capo all’alienante è liberato…ne consegue che è buona regola dell’acquirente mettere sempre a conoscenza i debitori dell’avvenuto trasferimento dell’azienda mediante comunicazioni aggiuntive rispetto alla pubblicazione al registro dell’imprese Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. Nel contratto di cessione dell’azienda è opportuno specificare se crediti vengono ceduti pro-soluto o pro-solvendo 14

Crediti relativi all’Azienda Ceduta KStudio Associato Il processo di acquisizione Crediti relativi all’Azienda Ceduta I CREDITI FISCALI non si trasferiscono automaticamente Per i Crediti per imposte dirette Ai fini del trasferimento è necessario che: il credito risulti dalla dichiarazione dei redditi e sia stato chiesto a rimborso; la cessione dell’azienda sia avvenuta per Atto pubblico o scrittura privata autenticata dal Notaio e sia notificata al Ufficio delle Entrate ed all’Ente per la Riscossione Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. Per i Crediti per imposte indirette (IVA) Ai fini del trasferimento non è necessaria alcuna pratica particolare è tuttavia opportuno specificare nell’atto di cessione che vi è un credito IVA e che si intende trasferirlo 15

DEBITI relativi all’Azienda Ceduta KStudio Associato Il processo di acquisizione DEBITI relativi all’Azienda Ceduta L’art. 2560 c.c. prevede che: “L’alienante non è liberato dai debiti, inerenti all’esercizio dell’azienda ceduta, anteriori al trasferimento, se non risulta che i creditori vi hanno acconsentito. Nel trasferimento di un’azienda commerciale risponde dei debiti suddetti anche l’acquirente dell’azienda, se essi risultano dai libri contabili obbligatori” I debiti dell’azienda possono essere ceduti: ovviamente è necessario che il cessionario ne accetti l’accollo; Il creditore ceduto deve acconsentire alla cessione, infatti, per il creditore non è indifferente la solvibilità del proprio debitore; È quindi sempre necessario ottenere preventivamente il consenso del creditore ceduto; Con l’adesione del creditore ceduto, il cedente è liberato ed il cessionario è obbligato nei confronti del creditore; Il rifiuto del creditore (ovvero il mancato consenso) alla cessione del debito, non libera il cedente che rimane coobligato in solido con il cessionario nei confronti del creditore Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 16

DEBITI relativi all’Azienda Ceduta KStudio Associato Il processo di acquisizione DEBITI relativi all’Azienda Ceduta I DEBITI TRIBUTARI (DLgs 472/1997 IL Cessionario è coobligato solidale con il cedente per i debiti nei confronti del Fisco Limitazioni della responsabilità solidale del cessionario Preventiva escussione del cedente; Limite quantitativo della responsabilità: pari al valore dell’azienda o del ramo d’azienda trasferito; Limite temporale della responsabilità: a) imposte e violazioni commesse nell’anno di cessione e nei due precedenti anche se non ancora contestate o irrogate; b) Imposte e violazioni contestate o irrogate nell’anno di cessione e nei due precedenti anche se commesse in data anteriore Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 17

Crediti relativi all’Azienda Ceduta KStudio Associato Il processo di acquisizione Crediti relativi all’Azienda Ceduta I DEBITI TRIBUTARI (DLgs 472/1997 IL Cessionario è coobligato solidale con il cedente per i debiti nei confronti del Fisco Limitazioni della responsabilità solidale del cessionario Preventiva escussione del cedente; Limite quantitativo della responsabilità: pari al valore dell’azienda o del ramo d’azienda trasferito; Limite temporale della responsabilità: a) imposte e violazioni commesse nell’anno di cessione e nei due precedenti anche se non ancora contestate o irrogate; b) imposte e violazioni contestate o irrogate nell’anno di cessione e nei due precedenti anche se commesse in data anteriore Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 18

DEBITI relativi all’Azienda Ceduta, segue KStudio Associato Il processo di acquisizione DEBITI relativi all’Azienda Ceduta, segue Tutele alla responsabilità solidale del cessionario Il Cessionario può richiedere al’Ufficio preposto all’accertamento la certificazione dell’esistenza di contestazioni in corso Se il Certificato ha esito negativo, ovvero se non viene rilasciato entro 40 giorni dalla richiesta, il Cessionario è libero dal vincolo della solidarietà, purché la cessione non fosse in frode ai crediti tributari Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 19

Contratti di Lavoro KStudio Associato Il processo di acquisizione Il Dlgs n. 18/2001, in attuazione alla Direttiva comunitaria n. 98/50/CE del 1998, ha introdotto rilevanti modifiche alla disciplina applicabile ai lavoratori in caso di trasferimento d’azienda, riscrivendo l’art. 2112 c.c. e modificando l’art. 47 della L. n. 428 del 1990 che disciplina la procedura sindacale da seguire nel caso di trasferimento d’azienda Ai sensi dell’art. 2112 c.c, si considera trasferimento d’azienda: Qualsiasi sostituzione nella titolarità dell’impresa, indipendentemente dal mezzo giuridico-tecnico utilizzato in concreto, a condizione che resti immutato l’organismo aziendale nella sua realtà economica. Ne consegue che si ha trasferimento indifferentmente se venga scelta la forma della vendita, dell’acquisizione per eredità, donazione, usufrutto, fusione, scissione, conferimento, affitto d’azienda o cessione Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 20

COMUNICAZIONI AI LAVORATORI KStudio Associato Il processo di acquisizione Contratti di Lavoro COMUNICAZIONI AI LAVORATORI Sia il cedente che il cessionario sono tenuti ad informare i lavoratori dipendenti in merito al trasferimento dell’attività aziendaleed alle conseguenze ad esso relative. Nelle comunicazioni deve essere specificato che il rapporto di lavoro prosegue senza soluzione di continuità mantenendo inalterati tutti i diritti maturati fino alla data di perfezionamento dell’atto di trasferimento dell’azienda presso il soggetto cedente LICENZIAMENTO Il trasferimento dell’azienda non costituisce giustificato motivo di licenziamento. Il dipendente può presentare le dimissioni per giusta causa ese nei tre mesi successivi al trasferimento le sue condizioni di lavoro subiscono una sostanziale modifica Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 21

RESPONSABILITà SOLIDALE KStudio Associato Il processo di acquisizione Contratti di Lavoro RESPONSABILITà SOLIDALE Il cessionario è responsabile in solido con il cedente per tutti i crediti che il lavoratore dipendente vanta nei confronti dell’alienante al momento del trasferimento. Il lavoratore può consentire la liberazione del cedente, a condizione che il consenso sia espresso nelle procedure di conciliazione ex art. 410 e 411 del CPC TFR Normalmente il cedente non corrisponde il TFR maturato. Il Debito da TFR viene trasferito in capo al cessionario che diventa il nuovo debitore. Secondo un orientamento piuttosto consolidato della giurisprudenza (Cass. 12548 del 1998) debitore del TFR nei confronti del lavoratore deve intendersi esclusivamente il datore di lavoro al momento di cessazione del rapporto di lavoro. Esistono, in ogni caso orientamenti contrari che si appellano al pricipio di solidarietà sancito dall’art. 2112 c.c. (ovviamente con riferimento e cedente e cessionario) Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 22

SINDACATI ED ASSOCIAZIONI DI CATEGORIA (art. 47 DLGS 428/1990) KStudio Associato Il processo di acquisizione Contratti di Lavoro COMUNICAZIONI SINDACATI ED ASSOCIAZIONI DI CATEGORIA (art. 47 DLGS 428/1990) Nel caso in cui l’azienda occupi + di 15 lavoratori dipendenti va fatta comunicazione della: Data certa o presunta del trasferimento; Motivi del trasferimento; Conseguenze giuridiche, economiche e sociali sui lavoratori; Eventuali misure previste INPS Dal 2008 è stata introdotta una comunicazione unica da inviarsi per Cedente e Cessionario per comunicare assunzione/licenziamento/passaggio diretto dei dipendenti; In generale il cedente deve informare l’INPS se la propria posizione assicurativa viene mantenuta (cessione ramo d’azienda), cessa (cessione totale dell’azienda) o si sospende (ripresa in secondo momento dell’attività); Il Cessionario, invece, deve aprire nuova posizione assicurativa se non aveva dipendenti INAIL Il Cedente deve comunicare la cessione entro 30 giorni dal trasferimento di tutti, o parte, dei dipendenti. Il Cessionario deve richiedere l’apertura (o l’estensione) della posizione INAIL entro 5 giorni dal trasferimento dei dipendenti Do not attempt to run through every aspect of this slide - pick up a relevant topic as an example, and use it to underpin the message that we can add value at every stage. 23