OPERAZIONI SUL CAPITALE CAPITALE SOCIALE CAPITALE NOMINALE – REALE CAPITALE SOTTOSCRITTO – VERSATO CAPITALE EFFETTIVO CAPITALE DI VOTO CAPITALE ASSICURATO FUNZIONE: - DI DOTAZIONE AZIENDALE (START UP) - DI TUTELA (INDIRETTA) DEI CREDITORI - ORGANIZZATIVA

PRINCIPIO DI EFFETTIVITA’ II DIRETTIVA COMUNITARIA 77/91 INTEGRALE SOTTOSCRIZIONE DISCIPLINA DEI CONFERIMENTI CONFERIMENTI TIPICI – ATIPICI CONFERIMENTI IN NATURA/ CREDITI CONFERIMENTI D’OPERA E SERVIZI DISCIPLINA AUMENTO E RIDUZIONE CAPITALE DISCIPLINA ACQUISTO/SOTTOSCRIZIONE AZIONI PROPRIE SANZIONI PENALI PRINCIPIO DI FISSITA’ (modifica dell’atto costitutivo)

AUMENTO DEL CAPITALE DIFFERENZE S.P.A. – S.R.L. TIPOLOGIE DI AUMENTO GRATUITO ONEROSO

STRUTTURA DELL’OPERAZIONE DI AUMENTO DEL CAPITALE VERIFICA ESISTENZA DEI PRESUPPOSTI; CONVOCAZIONE DELL’ASSEMBLEA STRAORDINARIA (SALVO DELEGA); DELIBERA DELL’ASSEMBLEA STRAORDINARIA; ISCRIZIONE DELLA DELIBERA NEI R.I.; ESERCIZIO DIRITTO D’OPZIONE; SOTTOSCRIZIONE DELLE AZIONI CONFERIMENTI + SOVRAPPREZZO VERIFICA PERFEZIONAMENTO AUMENTO; EMISSIONE DELLE NUOVE AZIONI; ISCRIZIONE DELL’AVVENUTO AUMENTO.

VERIFICA DEI PRESUPPOSTI AUMENTO INTEGRALE LIBERAZIONE DEL CAPITALE SOTTOSCRITTO (e sovrapprezzo) – art. 2438 c.c. NOVITA’ RIFORMA SOCIETARIA: INESEGUIBILITA’ con efficacia reale limitata ASSENZA DI PERDITE RATIO: per evitare la creazione di vuoti di capitale e tutelarne l’effettività; Evitare violazioni della disciplina del socio moroso e della riduzione del capitale per perdite; RESPONSABILITA’ AMMINISTRATORI

2. COMPETENZA ASSEMBLEARE DELEGA AL C.D.A. (art. 2443 - 2420-ter c.c. ) STATUTARIA (Iniziale) – DELIBERA ASSEMBLEARE CONTENUTO DELEGA (LIMITI CONVENZIONALI): AMMONTARE DELL’AUMENTO DETERMINAZIONE (SOVRAP)PREZZO MASSIMO POTERE DI LIMITARE/ESCLUDERE DIRITTO D’OPZIONE (art. 2441, 6° comma, c.c.) LIMITI LEGALI: TEMPORALI (5 anni) FORMA (notaio)

3. CONTENUTO DELIBERA DI AUMENTO AMMONTARE DELL’AUMENTO NUMERO E VALORE DELLE AZIONI DI NUOVA EMISSIONE (aumento valore nominale se unanime) DETERMINAZIONE DELLE MODALITA’ DI LIBERAZIONE DELLE AZIONI LIMITAZIONE / ESCLUSIONE DIRITTO D’OPZIONE DETERMINAZIONE SOVRAPPREZZO TERMINE PER SOTTOSCRIZIONE SCINDIBILITA’ DELL’AUMENTO 4. ISCRIZIONE DELLA DELIBERA DI AUMENTO NEL REGISTRO IMPRESE

5. DIRITTO D’OPZIONE TITOLARI DEL DIRITTO NATURA E FUNZIONE TUTTI AZIONISTI – POSSESSORI DI OBBLIGAZIONI CONVERTIBILI (v. rapporto di cambio) NATURA E FUNZIONE TEMPISTICHE S.P.A.: 30 GIORNI DA PUBBLICAZIONE NEL R.I. 15 GIORNI SE QUOTATE IN MERCATI REGOLAMENTATI S.R.L.: 30 GIORNI DA COMUNCIAZIONE AL TITOLARE DIVIETO DI DEROGA IN PEIUS USUFRUTTO E PEGNO – SOCIETA’ FIDUCIARIA

PUBBLICAZIONE DIRITTO DI PRELAZIONE EFFICACIA: dichiarativa DEROGABILITA’: ipotesi di unanimità della delibera (conseguenze della mancata indicazione di un termine) DIRITTO DI PRELAZIONE NATURA (obbligazione o manifestazione di disponibilità?) Anche non contestuale ma nel termine di 30 giorni NO: Società con azioni quotate (offerta sul mercato borsistico)

ESCLUSIONE O LIMITAZIONE DIRITTO D’OPZIONE RAGIONI E ASPETTI PATOLOGICI (terzi o alcuni soci) DIFFERENZA S.P.A. (ipotesi tipiche) – S.R.L. (diritto recesso) IPOTESI: CONFERIMENTI DI BENI IN NATURA; INTERESSE (SERIO) DELLA SOCIETÀ (maggioranza rafforzata); EMISSIONE IN FAVORE DEI DIPENDENTI DELLA SOCIETÀ O DEL GRUPPO (Stock purchase) – maggioranza rafforzata oltre il ¼ dell’aumento NOVITA’: LIMITE DEL 10% DEL CAPITALE PREESITENTE: SE QUOTATE (natura statutaria) - presupposti: prezzo di mercato (limite del patrimonio netto) con parere favorevole del revisore - Aspetti patologici: esclusione garanzie procedimentali 6° comma – ipotesi di aumento non rivolto al mercato - possibilità di più aumenti in serie

PROCEDIMENTO (ipotesi 1 e 2) Relazione degli amministratori Relazione dei sindaci/consiglio sorveglianza Relazione del revisore contabile Obblighi di deposito 15 gg. Prima dell’assemblea; COLLOCAMENTO AZIONI A MEZZO INTERMEDIARI FINANZIARI Ratio Presupposti: integrale sottoscrizione Banche o enti o società finanziarie sottoposte a controllo CONSOB Impegno di offrire ai soci (nel rispetto d. d’opzione/prelazione) Termine per la sottoscrizione Temporanea limitazione dei diritti amministrativi (d. di voto)

6. FASE ESECUTIVA: SOTTOSCRIZIONE AZIONI E LIBERAZIONE MODALITA’ DI SOTTOSCRIZIONE / ESERCIZIO DIRITTO OPZIONE MODALITA’ LIBERAZIONE (tipologia di conferimento) No: datio in solutum Versamento integrale del sovrapprezzo Inadempimento: procedimento di messa in mora (v. S.R.L.) Conferimento del terzo - Leasing azionario Imputazione a capitale di precedenti apporti dei soci: Versamenti a fondo perduto (anche per aumento gratuito) Versamenti in conto capitale / in conto futuro aumento di capitale (a favore dei soli soci finanziatori) Versamenti a titolo di finanziamento (previa rinuncia al credito o compensazione – v. recenti orientamenti sulla compensazione di crediti)

TERMINE PER SOTTOSCRIZIONE TERMINE PER OPZIONE / SOTTOSCRIZIONE DEROGHE DELEGABILE AL C.D.A PROROGA VERIFICA PERFEZIONAMENTO AUMENTO (30 gg.) INSCINDIBILITA’ DELL’AUMENTO DEL CAPITALE CONDIZIONE DI EFFICACIA DELLA SOTTOSCRIZIONE DEROGABILE (esercizio dei diritto sociali - salvo morosità) EMISSIONE AZIONI (azioni di risparmio)

6. PUBBLICITA’: ISCRIZIONE NEL REGISTRO DELLE IMPRESE Termine di 30 giorni dalla sottoscrizione per iscrivere nel Registro Imprese l’avvenuto aumento: INSCINDIBILE SCINDIBILE EFFICACIA DICHIARATIVA SANZIONE: impossibilità di farne menzione negli atti sociali

AUMENTO DI CAPITALE GRATUITO (Art. 2442 C.C.) Avviene tramite passaggio di riserve o di fondi disponibili a capitale SCOPO: aumentare la solidità patrimoniale della società e la garanzia offerta ai creditori sociali. RISERVE: parti ideali di del patrimonio netto costituite dai mezzi economici a disposizione della società formate da accantonamento di utili, rivalutazione di attività iscritte a bilancio, da sovrapprezzo… FONDI: somme appostate dagli amministratori al passivo dello stato patrimoniale, destinate a fronteggiare specifiche esigenze (es. fondo rischi e oneri)

DISPONIBILI Riserva da sovrapprezzo azioni (v. riserva legale) Riserva da rivalutazione Riserve statutarie Riserve straordinarie / facoltative (v. accantomento utili distribuibili) Riserva avanzo di fusione Riserve da condono fiscale INDISPONIBILI Riserva legale Riserva azioni proprie Riserva da versamenti in conto aumenti capitale e conto futuro aumento capitale Riserva da versamenti a copertura perdite

MODALITA’ ESECUTIVE DELL’AUMENTO EMISSIONE NUOVE AZIONI CON MEDESIME CARATTERISTICHE CONCESSE GRATUITAMENTE AI SOCI – (ACCANTONAMENTO RISERVA PER OBBLIGAZIONI CONVERT.) AUMENTO DEL VALORE NOMINALE DELLE AZIONI

RIDUZIONE DEL CAPITALE DIFFERENZE S.P.A. – S.R.L. TIPOLOGIE DI RIDUZIONE VOLONTARIA (reale) PER PERDITE (nominale) PER ANNULLAMENTO DI AZIONI PROPRIE RECESSO DEL SOCIO CONFERIMENTI IN NATURA AL < 1/5 DISCIPLINA DEL SOCIO MOROSO (Art. 2344 c.c.) SCISSIONE (con continuazione d’avvità – art. 2506 c.c.)

1. RIDUZIONE VOLONTARIA Funzione dell’istituto Abbandono del criterio dell’esuberanza: Temperamento: - ragioni e modalità riduzione - limite sottocapitalizzazione (presupposto di fatto) INDICE DI INDIPENDENZA ECONOMICA (misura sufficienza dei mezzo propri rispetto a quelli altrui): Patrimonio netto X 100 = 33 % → 66 % Totale attività INDICE DI COPERTURA FINANZIARIA DELLE IMMOBILIZZAZIONI (misura la capacità di della società di finanziare con mezzi propri i costi delle immobilizzazion)i: Patrimonio netto = ≥ 1 Immobilizzazioni

PRESUPPOSTI DI DIRITTO Rispetto del capitale minimo; Rispetto dei limiti previsti per emissione del prestito obbligazionario (v. Obbligazioni convertibili ex art. 2420-bis c.c.); Rispetto del rapporto tra capitale e azioni proprie; Assenza di riserve disponibili; Rispetto del rapporto tra patrimonio netto e beni destinati ad uno specifico affare; Rispetto del rapporto tra azioni ordinarie e categorie speciali di azioni (art. 2351 c.c. e 145 TUF); Rispetto della parità di trattamento.

PROCEDIMENTO VERIFICA ESISTENZA PRESUPPOSTI (C.D.A.) CONVOCAZIONE ASSEMBLEA STRAORDINARIA (ASSEMBLEA NELLE S.R.L.) – competente solo il c.d.a. DELIBERA: Ragioni della riduzione Modalità di attuazione EVENTUALE DELIBERA DELL’ASSEMBLEA SPECIALE (v. possessori di azioni postergate – correlate – prestazioni accessorie etc..) ISCRIZIONE DELLA DELIBERA NEL REGISTRO IMPRESE EFFICACIA DIFFERITA: Mancata opposizione “giudiziale” dei creditori nei 90 gg Pagamento o prestazione di idonea garanzia o cauzione DEPOSITO ATTO COSTITUTIVO MODIFICATO NEL REGISTRO IMPRESE

MODALITA’ DI ESECUZIONE LIBERAZIONE DEI SOCI DALL’OBBLIGO DEI VERSAMENTI ANCORA DOVUTI RIMBORSO DEL CAPITALE AI SOCI Limite: principio di parità di trattamento oppure voto favorevole delle assemblee speciali di categoria o del singolo socio ANNULLAMENTO DI AZIONI PROPRIE IN PORTAFOGLIO ACQUISTO E ANNULLAMENTO DI AZIONI PROPRIE Valutazione di convenienza rispetto alla vendita sul mercato COSTITUZIONE DI RISERVA DISPONIBILE

1. RIDUZIONE PER PERDITE FUNZIONE PERDITA “RILEVANTE”: risultato negativo tra attivo e passivo patrimoniale della società, incluse le riserve, che incide sul capitale sociale per oltre 1/3 del suo valore. Strumenti di copertura delle perdite: Utili in corso di formazione Utili pregressi non distribuiti Riserve facoltative e straordinarie; riserve da fusione; riserve di natura fiscale Riserve statutarie Fondi per rischi e oneri Riserva da rivalutazione monetaria Riserve da sovrapprezzo azioni Versamento soci in conto capitale Riserva legale CAPITALE SOCIALE.

EFFETTI DELLA PERDITA PERDITA ≤ 1/3 DEL CAPITALE SOCIALE Obbligo degli amministratori di operare il richiamo dei decimi; Divieto di distribuire utili (riserve disponibili per la parte necessaria a coprire le perdite); Divieto di provvedere all’aumento del capitale sociale; Operazioni di copertura perdite Possibile riduzione volontaria (con opposizione) PERDITA > 1/3 DEL CAPITALE SOCIALE (Facoltativa) PERDITA > 1/3 DEL CAPITALE SOCIALE CON RIDUZIONE SOTTO IL MININO LEGALE (obbligatoria)

1. PERDITA > 1/3 DEL CAPITALE SOCIALE OBBLIGHI DEL C.D.A. (collegio sindacale ed organi equiparati): Convocare “senza indugio” l’assemblea (straordinaria) Redigere relazione sulla situazione patrimoniale da consegnare all’organo di controllo interno: Contrasto giurisprudenziale e dottrinale Principio contabile n. 30: prospettiva di continuazione dell’attività d’impresa (problemi applicativi – società di revisione) Criteri di redazione del bilancio Attualità: principi in materia di fusione (120 gg). 3. Depositare relazione con osservazioni del collegio sindacale 8 giorni prima dell‘assemblea - (derogabile nelle s.r.l.).

DELIBERA ASSEMBLEA STRAORDINARIA: DEVE ADOTTARE GLI “OPPORTUNI PROVVEDIMENTI” SULLA BASE DEI DATI OFFERTI: 1. DELIBERARE RIDUZIONE CAPITALE (Facoltativa) divieto di riduzione parziale (giurisprudenza – contra: dottrina) Limiti della riduzione volontaria 3. DELIBERARE SOLUZIONI PER LA RIMOZIONE/DIMINUZIONE DELLA PERDITA Versamenti a fondo perduto (“proventi straordinari” nel conto economico) Rinuncia al diritti di credito o rilascio di garanzie personali Utilizzo utili formatisi dopo l’approvazione dell’ultimo bilancio (controverso) 2. “RIMETTERE LE PERDITE A NUOVO” Non è imposta motivazione Doverosi presupposti: - carattere transitorio della perdita - ragionevoli prospettive di risanamento

RIDUZIONE OBBLIGATORIA ASSEMBLEA (Ordinaria) – Consiglio di Sorveglianza in sede di approvazione del bilancio se la perdita permane - Se non si approva il bilancio: scioglimento ex art. 2484 c.c. TRIBUNALE: su iniziativa amministratori o organo di controllo (nelle s.r.l. istanza di ogni interessato) CONVOCAZIONE ASSEMBLEA STRAORDINARIA AZIONI PRIVE DI VALORE NOMINALE: C.D.A.

PERDITA > 1/3 DEL CAPITALE SOCIALE CON RIDUZIONE SOTTO IL MINIMO LEGALE CAUSA DI SCIOGLIMENTO DELLA SOCIETA’ (art. 2484 c.c.): Obbligo degli amministratori di accertare la causa “senza indugio” e di convocare l’assemblea straordinaria per la riduzione obbligatoria ed il contestuale aumento Responsabilità per divieto di nuove operazioni in danno al patrimonio sociale Obblighi di informazione ex art. 2446 c.c. RICAPITALIZZAZIONE: Somma idonea a coprire perdite e ricostituire capitale minimo (occorre sottoscrizione non solo delibera) Diritto d’opzione ex art. 2441 c.c.

SOLUZIONI IN CASO DI MANCATA RICAPITALIZZAZIONE TRASFORMAZIONE IN S.R.L. IN S.N.C. o S.A.S.: Maggioranza (più assenso coloro che assumono resp. Illimitata) DIRITTO DI RECESSO: perdita qualità di socio SCIOGLIMENTO LIQUIDAZIONE CANCELLAZIONE ESTINZIONE

ASPETTI PATOLOGICI E CORRETTIVI CONFLITTO D’INTERESSI ABUSO DI MAGGIORANZA