Ordinante Garante Beneficiario Contratto autonomo di garanzia debito garantito Mandato: l’ordine impartito al garante di assumere una garanzia nei confronti del beneficiario può essere qualificato in questo senso. La possibilità di attribuire a questo contratto un ruolo essenziale del fondamento delle garanzie autonome viene in evidenza se si considera il mandato come causa negoziale dei tutti i rapporti obbligatori sorti per l’attuazione dell’intero contratto autonomo. Credito documentario irrevocabile La disciplina di cui all’art c.c. prevede che il venditore beneficiario possa pretendere il pagamento del corrispettivo in prima istanza alla banca incaricata del pagamento (garante) e solo in seguito all’ordinante. Ciò appare in stretta analogia rispetto alla clausola “a prima richiesta” del contratto autonomo. Inoltre, lo stesso art c.c. prevede che la banca che ha confermato l’ordine può opporre solo le eccezioni relative alle irregolarità dei documenti di vendita (es. fatture) e non può, invece, eccepire nulla relativamente al rapporto di vendita (debito garantito). Ciò appare in stretta analogia rispetto alla clausola “senza eccezioni “ del contratto autonomo. In questa ricostruzione, il credito del beneficiario non ha causa nel debito garantito, ma solo sull’astratto impegno assunto dalla banca. Analogamente, l’astrazione è in grado di legittimare anche l’obbligazione assunta dalla banca nel contratto autonomo. Promessa del fatto altrui Art c.c. Colui che ha promesso l’obbligazione o il fatto del terzo è tenuto a indennizzare l’altro contraente, se il terzo non compie il fatto promesso. Questa norma legittima un rapporto negoziale avente ad oggetto non una prestazione fra le parti ma di uno nei confronti di un terzo. Per analogia, anche nel contratto autonomo l’ordinante promette al beneficiario che la banca pagherà a prima richiesta.

Ordinante Beneficiario Garante Art c.c. Se il debitore assegna al creditore un nuovo debitore, il quale si obbliga verso il creditore, il debitore originario non è liberato dalla sua obbligazione, salvo che il creditore dichiari espressamente di liberarlo. Tuttavia il creditore che ha accettato l’obbligazione del terzo non può rivolgersi al delegante, se prima non ha richiesto al delegato l’adempimento. Similitudini strutturali: 1)i debitori sono legati in solido, ma il creditore deve rivolgersi prima al delegato (similitudine con la clausola a prima richiesta); 2)il delegato non può opporre al delegatario le eccezioni relative al rapporto di valuta, ex art c.c. (similitudine con la clausola senza eccezioni) Differenza funzionale: la banca garante non assume lo stesso obbligo a cui è tenuto il debitore ordinante, ma si impegna invece a tenere indenne il creditore eseguendo una prestazione diversa, avente la funzione di garantire l’obbligazione principale. Il garante è tenuto in forza di un obbligo proprio e non già per effetto del suo intervento nel rapporto obbligatorio di valuta. Delegante-debitore Delegatario-creditore Delegato-terzo provvistavaluta delegazione

La giurisprudenza non entra nel merito delle diverse ipotesi ricostruttive attinenti alla giustificazione causale del contratto ma, principalmente, fa i conti con i problemi connessi al binomio accessorietà/autonomia della garanzia rispetto al rapporto di base. Dopo una lenta elaborazione circa gli effetti delle clausole di automatismo all’interno del modello fideiussorio, si è giunti a dire che esse hanno la capacità di alterare il tipo della fideiussione tanto da renderla funzionalmente diversa dal contratto autonomo di garanzia -Cass /2011: L'inserimento in un contratto di fideiussione di una clausola di pagamento "a prima richiesta e senza eccezioni" vale di per sé a qualificare il negozio come contratto autonomo di garanzia (cosiddetto Garantievertrag), in quanto incompatibile con il principio di accessorietà che caratterizza il contratto di fideiussione. -Cass. n del 2014: Costituisce causa concreta del contratto autonomo di garanzia il trasferimento da un soggetto ad un altro del rischio economico connesso alla mancata esecuzione di una prestazione contrattuale, atteso che caratteristica fondamentale che differenzia il contratto autonomo di garanzia dalla fideiussione è la carenza dell'accessorietà. -Trib. Venezia 2014: Nonostante il garante risulti obbligato a pagare a semplice richiesta del garantito e senza possibilità di opporre eccezioni, integra gli estremi della fideiussione, e non del contratto autonomo di garanzia, la polizza emessa a garanzia del pagamento degli oneri di urbanizzazione, allorché vi sia una piena sovrapponibilità tra la prestazione principale e quella posta a carico della compagnia assicuratrice. La Cassazione ha chiarito che il contratto autonomo di garanzia (c.d. Garantievertrag), espressione dell'autonomia negoziale ex art c.c., ha la funzione di tenere indenne il creditore dalle conseguenze del mancato adempimento della prestazione gravante sul debitore principale, che può riguardare anche un fare infungibile, contrariamente al contratto del fideiussore, il quale garantisce l'adempimento della medesima obbligazione principale altrui (attesa l'identità tra prestazione del debitore principale e prestazione dovuta dal garante). Inoltre, la causa concreta del contratto autonomo è quella di trasferire da un soggetto ad un altro il rischio economico connesso alla mancata esecuzione di una prestazione contrattuale, sia essa dipesa da inadempimento colpevole oppure no, mentre con la fideiussione, nella quale solamente ricorre l'elemento dell'accessorietà, è tutelato l'interesse all'esatto adempimento della medesima prestazione principale. Ne deriva che, mentre il fideiussore è un «vicario» del debitore, l'obbligazione del garante autonomo si pone in via del tutto indipendente rispetto all'obbligo primario di prestazione, essendo qualitativamente diversa da quella garantita, perché non necessariamente sovrapponibile ad essa e non rivolta all'adempimento del debito principale, bensì ad indennizzare il creditore insoddisfatto mediante il tempestivo versamento di una somma di denaro predeterminata, sostitutiva della mancata o inesatta prestazione del debitore e compensativa del rischio economico avveratosi ai danni del beneficiario. Le garanzie autonome nella giurisprudenza

La disciplina applicabile ai contratti autonomi di garanzia Prima necessità: come si conclude il contratto? perfezionamento dell’accordo forma Entrambe le questioni appaiono risolvibili evocando soluzioni adottate in tema di fideiussione: per individuare la tecnica di conclusione del contratto sarà utile richiamare la fattispecie dell’art c.c., (il beneficiario può rifiutare la proposta, in mancanza il contratto è concluso) applicabile ai contratti autonomi di garanzia in quanto contenenti obbligazioni a carico del solo proponente (la banca) quanto alla forma, sebbene lo strumento normale di predisposizione della garanzia sia quello del contratto redatto per iscritto, non può escludersi l’esistenza di un principio secondo cui le parti sono libere di adottare le veste che ritengano più opportune (es: la garanzia si può desumere per relationem dal rapporto fra ordinante e beneficiario, senza documento autonomo; il conferimento dell’incarico si può desumere per relationem dall’assunzione dell’obbligo della banca verso il beneficiario) Quaestio: posta l’ammissibilità del contratto autonomo di garanzia, come lo si disciplina?

Seconda necessità: l’oggetto della garanzia in relazione alle possibili variazioni intervenute nel rapporto di base Entità della garanzia: la natura della garanzia, a cui è connessa l’esigenza di certezza dei rapporti giuridici in questo delicato settore dell’economia, rende preferibile la soluzione che ammette, in mancanza di diverse indicazioni nel testo del contratto, la persistenza dell’obbligo del garante. È giusto pensare, allora, che le variazioni del contratto di base non influiscono, salvo patto contrario, sull’entità dell’obbligo del garante, così come non possono assumere rilevanza gli eventuali pagamenti parziali eseguiti dal debitore nel rapporto di valuta. Durata della garanzia: la variazione può consistere in un rinnovo del contratto di base. In mancanza di una disciplina specifica, tale evenienza è rimessa alla discrezionalità delle parti. L’ampiezza e l’astrattezza della garanzia prestata nei confronti del beneficiario inducono a ritenere auspicabile l’inserimento di un limite temporale nell’obbligazione assunta dal garante. Ove, tuttavia, mancasse una previsione di questo genere, si potrebbe ipotizzare in linea torica il riconoscimento di un diritto di recesso in capo al garante, in considerazione del fatto che la garanzia finirebbe per assumere i caratteri di un contratto a tempo indeterminato (il garante potrebbe opporre l’indeterminatezza dell’oggetto, causa di nullità, ma non conviene a nessuno). Il giudice, inoltre, potrebbe ricondurre il termine della garanzia all’equità o agli usi commerciali, calcolandolo in una durata non superiore a quella necessaria a consentire l’esecuzione del rapporto di base.