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Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso SECONDA UNIVERSITÀ DEGLI STUDI DI NAPOLI FACOLTÀ DI GIURISPRUDENZA CORSO DI DIRITTO COMMERCIALE.

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1 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso SECONDA UNIVERSITÀ DEGLI STUDI DI NAPOLI FACOLTÀ DI GIURISPRUDENZA CORSO DI DIRITTO COMMERCIALE AVANZATO anno accademico 2011/2012 Prof. Mario Campobasso Società per azioni Le OPA 1

2 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso 2

3 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso DISTRIBUZIONE DEL PREMIO DI CONTROLLO MANTENERE LA CONTENDIBILITA DEL CONTROLLO DISCIPLINA DELLE OPA OBIETTIVI 3

4 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso DISCIPLINA DELLE OPA Artt. 101-bis – 112 Tuf Ultime modifiche rilevanti: -d.lgs , n. 229 in attuazione della XIII direttiva (direttiva 2004/25/CE) -d.l , n. 185, convertito con legge 2/2009, c.d. decreto anticrisi -D.lgs , n

5 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso Tipologia di Opa Nuova disciplina 1.Successiva Totalitaria (obbligatoria) 2.Preventiva facoltativa (volontaria) 3.[Obbligo di acquisto] 5

6 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso TITOLI = gli strumenti finanziari che attribuiscono il diritto di voto, anche limitatamente a specifici argomenti, nellassemblea ordinaria o straordinaria 6

7 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso Art. 106 (Offerta pubblica di acquisto totalitaria) 1. Chiunque, a seguito di acquisti, venga a detenere una partecipazione superiore alla soglia del trenta per cento promuove un'offerta pubblica di acquisto rivolta a tutti i possessori di titoli sulla totalità dei titoli ammessi alla negoziazione in un mercato regolamentato in loro possesso Art Per partecipazione si intende una quota, detenuta anche indirettamente per il tramite di fiduciari o per interposta persona, dei titoli […] che attribuiscono diritti di voto nelle deliberazioni assembleari riguardanti nomina o revoca degli amministratori o del consiglio di sorveglianza 7

8 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso Il prezzo dellopa obbligatoria Categorie di titoli acquistate a t.o. Categorie di titoli non acquistate a t.o. Il prezzo più elevato pagato per i titoli della medesima categoria nei 12 mesi precedenti lopa Il prezzo medio ponderato di mercato degli ultimi dodici mesi 8

9 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso Il prezzo dellopa obbligatoria Nuova disciplina In caso di acquisti a titolo oneroso: il prezzo più elevato pagato nei dodici mesi anteriori: ESEMPIO Prezzo di borsa: 10 Prezzo con premio di controllo: 14 Prezzo OPA: 14 9

10 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso … il prezzo può essere corrisposto anche in titoli, purché: si tratti di titoli quotati, lofferente non abbia effettuato consistenti acquisti di titoli in contati, durante lopa o nei dodici mesi antecedenti (almeno il 5% dei diritti di voto nellassemblea della società bersaglio) (art. 106, comma 2-bis). In mancanza lofferente è obbligato a proporre lalternativa del pagamento in contanti 10

11 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso … non sempre il superamento del 30% fa scattare lobbligo di OPA Esenzioni : -Superamento a seguito di OPA obbligatoria; - Acquisti a titolo gratuito; - Presenza di altri soci che detengono il controllo di diritto; - Operazioni di salvataggio; -Trasferimenti di partecipazioni infragruppo ; Chi ha già il 30% di una società, può incrementare ogni anno la propria partecipazione al massimo del 5% annuo fino a conseguire il controllo di diritto senza dover lanciare lOPA (c.d. opa da consolidamento) 11

12 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso Opa preventiva volontaria VANTAGGI Libera determinazione del prezzo Possibilità di offerta parziale Condizioni dellopa parziale Lofferente non deve effettuare acquisti superiori all1% né nellanno anteriore allopa, né nellanno successivo. Approvazione dei soci di minoranza. Non si compiono operazioni di fusione o scissione nellanno successivo 12

13 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso OBBLIGO DI ACQUISTO RESIDUALE. Art. 108 IPOTESI A Partecipazione almeno pari al 95% del capitale rappresentato da titoli a seguito di OPA totalitaria Obbligo di acquisto su tutti i titoli residui Obbligo di acquisto dei restanti titoli quotati o ripristino del flottante entro 90gg. IPOTESI B Partecipazione superiore al 90% dei titoli quotati N.B. Vale solo per le categorie di titoli per le quali siano superate le soglie rilevanti 13

14 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso OBBLIGO DI ACQUISTO RESIDUALE 1) Tizio acquista azioni speciali pari al il 31% capitale 2) Tizio lancia lopa obbligatoria su tutte le azioni ordinarie 3) Allopa vengono conferite il 91% delle azioni ordinarie (pari al 54,6% del capitale) Obbligo di acquisto delle restanti azioni ordinarie o ripristino del flottante entro 90gg. 14

15 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso SANZIONI 1. Sospensione del diritto di voto per lintera partecipazione (la Consob può impugnare le deliberazioni); 2. Obbligo di alienare i titoli in eccedenza (in alternativa la Consob può imporre unopa al prezzo da essa stabilito) 3) Sanzioni pecuniarie 15

16 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso Procedura OPA-OPS Comunicazione alla Consob e al pubblico Presentazione del documento dofferta Approvazione e pubblicazione del documento dofferta Comunicato dellemittente Adesioni allofferta Chiusura dellofferta 16

17 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso TECNICHE DI D I F E S A Preventive Successive Clausole di prelazione, di gradimento, patti parasociali, incroci azionari, diritti speciali di nomina degli ammini- stratori, limitazioni al diritto di voto, ecc. Aumenti di capitale, fusioni, acquisto di azioni proprie, cessione di beni, ecc. 17

18 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso LIMITI ALLE TECNICHE DI DIFESA Passivity rule (art. 104) Regola di neutralizzazione Art. 104-bis (d.lgs. 229/2007) Opa concorrente Clausola di reciprocità (art. 104-ter) Opt-in statutario d.l. 146/2009 Opt-out statutario 18

19 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso Art. 104 (Difese) 1. Salvo autorizzazione dell'assemblea ordinaria o di quella straordinaria per le delibere di competenza, le società italiane quotate i cui titoli sono oggetto dell'offerta si astengono dal compiere atti od operazioni che possono contrastare il conseguimento degli obiettivi dell'offerta. Passivity rule 19

20 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso Misure preventive: regole inderogabili di neutralizzazione in pendenza di OPA 1. Recesso senza preavviso da sindacati di voto e/o di blocco (art. 123, 3° comma) 2. Cadono i limiti agli incroci azionari fra società quotate (art. 121, 5° comma) 20

21 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso Misure preventive neutralizzate in pendenza di OPA se lo statuto lo prevede 1. non hanno effetto nei confronti dellofferente limitazioni statutarie al trasferimento dei titoli (art. 104-bis) 2 nelle assemblee, chiamate a decidere sullautorizzazione di atti di contrasto allopa, non operano le limitazioni al diritto di voto previste nello statuto o da patti parasociali 21

22 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso a) le limitazioni al diritto di voto previste nello statuto o da patti parasociali; b) qualsiasi diritto speciale in materia di nomina o revoca degli amministratori o dei componenti del consiglio di gestione o di sorveglianza previsto nello statuto Solo se lofferente raggiunge almeno il 75% del capitale con diritto di voto nelle deliberazioni riguardanti la nomina o la revoca degli amministratori ! 22 Difese preventive neutralizzate nella prima assemblea post-Opa, convocata per rinnovo amministratori sociali o modifica statuto (Opt-in)

23 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso Regola di neutralizzazione La neutralizzazione dei limiti al diritto di voto, sia durante che dopo lopa, non opera tuttavia per le categorie speciali di azioni dotate di privilegi di natura patrimoniale. 23

24 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso Art. 104-ter (Clausola di reciprocità) 1. Le disposizioni di cui all'articolo 104, commi 1 e 1-bis, e, qualora previste negli statuti, le disposizioni di cui all'articolo 104-bis, commi 2 e 3 non si applicano in caso di offerta pubblica promossa da chi non sia soggetto a tali disposizioni ovvero a disposizioni equivalenti, ovvero da una società o ente da questi controllata. In caso di offerta promossa di concerto, è sufficiente che a tali disposizioni non sia soggetto anche uno solo fra gli offerenti. 24

25 Corso di diritto commerciale avanzato Prof. Mario Campobasso 4. Qualsiasi misura idonea a contrastare il conseguimento degli obiettivi dell'offerta adottata dalla società emittente in virtù di quanto disposto al comma 1 deve essere espressamente autorizzata dall'assemblea in vista di una eventuale offerta pubblica, nei diciotto mesi anteriori alla comunicazione della decisione di promuovere l'offerta Art. 104-ter (Clausola di reciprocità) 25


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