Gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 1 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica.

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1 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 1 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica 1. Premessa

2 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Espressioni comunemente utilizzate nel linguaggio socio-politico: Tutti gli uomini sono liberi e uguali «Mercato» o «mercati» «Salvaguardia dei diritti» «no alle leggi ad personam» Sono solo degli slogan o hanno un qualche significato giuridico ? gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 2

3 3 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Paragrafo 2 del libro «Camardi»: “autofondazione del diritto moderno ed il progetto sociale della modernità come società di individui liberi ed uguali” Concetti-base: I) assunto di fondo della tradizione illuministica ed ottocentesca: idoneità di ciascun soggetto ad essere titolari di diritti (uguaglianza formale)

4 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 4 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica II) “libertà ed uguaglianza istituiscono quel modello di ordine giudico, sociale ed economico, che solitamente viene definito come società dei diritti e del mercato” (Camardi, 8)

5 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 5 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Domanda: quale è il nesso tra la tradizione illuministica ed un concetto storicamente determinato come quello di “mercato”, che oggi è inteso come strumento per la soddisfazione dei bisogni individuali e come modello di organizzazione sociale ? La lezione seguente è diretta a rispondere a questa domanda

6 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 6 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica In modo estremamente semplificato qui si vuole seguire la genesi delle nozioni tradizionali di base del diritto privato moderno:  Il soggetto di diritto (artt. 1 e 2 c.c.)  Il diritto soggettivo (arg. ex artt. 24 cost. e 2907, 2910, 2930, 2931-3 c.c.) *  Il negozio giuridico

7 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 7 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica In particolare di queste nozioni si vuole porre in luce … … la specifica concretezza attraverso l’osservazione della loro formazione … l’evoluzione tanto al momento della codificazione del 1942, quanto nella legislazione più recente

8 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 8 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica In altre parole, deve essere dissipato l’equivoco che i concetti giuridici fondamentali (es. proprietà, contratto, resp. Civ.) e la loro disciplina appartengano al diritto in generale come categorie eterne e valide sempre e dovunque. Al contrario, concetti giuridici e relativa disciplina sono storicamente e politicamente determinati

9 Un primo approccio estremamente rozzo: Proprietà-diritti reali: rapporto della persona con i beni Contratto: scambio Responsabilità civile: designa le conseguenze alla distruzione, ad opera di un soggetto, di beni, di ricchezza appartenente ad un altro soggetto gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 9

10 10 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica 2. La connessione di questi istituti con le condizioni storico-sociali - Cenni sul diritto romano preclassico e medioevale [Barcellona, 199 – 204]

11 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 11 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica “nella polis greca e nella civitas romana preclassica [grosso modo fino alle guerre puniche, ma anche nel Medio Evo] il concetto di soggetto di diritto e quello connesso di diritto soggettivo è completamente estraneo alla coscienza e alla cultura del tempo” ( Camardi, 47 s.)

12 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 12 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Come era modellata la società romana fino a circa il 250-200 A.C.

13 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 13 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica La società romana era all’epoca organizzata sulla “familia”, che raggruppava intorno ad un unico capo (e ad un unico patrimonio) gruppi di persone unite tra loro da vincoli di parentela fino al 6°-7° grado in linea retta e in linea collaterale Costituiva un’unità economica imperniata sull’agricoltura

14 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 14 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica “in quel contesto istituzionale non si hanno diritti o doveri in relazione alla semplice qualità di uomo, ma in relazione alla posizione occupata nell’ambito dell’organizzazione familiare” (Camardi, 48; Barcellona, 199)

15 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 15 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica “questo tipo di organizzazione sociale si dissolse non appena si allargò la cerchia degli appartenenti al gruppo e non appena, sotto la spinta delle trasformazioni economiche, cominciarono ad instaurarsi fra gli uomini relazioni di scambio e gli uomini cominciarono a rappresentarsi vicendevolmente come possessori di merci e come parti dello ‘scambio di equivalenti’ (Camardi, 48)

16 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 16 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Analizziamo le seguenti slides al fine desumere le caratteristiche delle comunità sociali in esse adombrate

17 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 17 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica non vediamo persone, ma ne vediamo le tracce nelle coltivazioni dunque possiamo immaginare un contesto di poche persone che vivono con i prodotti dell’agricoltura …

18 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 18 diritto, economia, società una società agricola … la sopravvivenza di quelle persone è collegata alla terra e ai suoi frutti Sono isolati e dunque la sicurezza dei singoli è collegata dal “gruppo” la loro produzione è destinata al loro stesso consumo …

19 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 19 diritto, economia, società una società agricola i loro bisogni, le loro necessità, i loro interessi sono collegate al bene “terra” hanno organizzato “stili di vita” tali da essere soddisfatti con quanto si può ricavare dalla terra non si intravedono stabili possibilità di contatto con “stranieri” (estranei alla comunità) Quando tali contatti vi sono, non hanno luogo tra i singoli individualmente ma con i rappresentanti della comunità

20 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 20 diritto, economia, società una società agricola … gli scambi sono elementari e le persone possono ricevere danni – ossia possono vedere distrutti/compromesse le loro fonti di ricchezza - da eventi naturali e solo eccezionalmente da attività degli uomini: non vi sono o sono molto rare relazioni con estranei, gli stessi contatti tra gli abitanti del luogo appaiono limitati …

21 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 21 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica “questo tipo di organizzazione sociale si dissolse non appena si allargò la cerchia degli appartenenti al gruppo e non appena, sotto la spinta delle trasformazioni economiche, cominciarono ad instaurarsi fra gli uomini relazioni di scambio e gli uomini cominciarono a rappresentarsi vicendevolmente come possessori di merci e come parti dello ‘scambio di equivalenti’ (Camardi, 48)

22 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 22 Diritto, economia, società il borgo introduciamo una variante: il “borgo”

23 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 23

24 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 24 Diritto, economia, società il borgo quali osservazioni? le persone hanno maggiori occasioni di “contatto sociale”, che può significare più scambi (= contratti) più interferenze e conflitti nella e per la fruizione dei beni (= danni)

25 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 25 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica 3. la struttura feudale (la società prerivoluzionaria) [Barcellona 62-93]

26 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 26 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica con notevole approssimazione possiamo immaginare che la struttura socio- economica francese, nel periodo antecedente la rivoluzione, conservasse una struttura sostanzialmente feudale, corrispondente grosso modo al modulo seguente (c.d. “catena feudale”)

27 Perché la Francia ? Perché bisogna prenderla tanto alla lontana ? gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 27

28 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 28 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica sovrano vassallo valvas- sore valvas- sore vassallo valvas- sore valvas- sore vassallo valvas- sore valvas- sore la società prerivoluzionaria

29 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 29 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Osserviamo: Una piramide di rapporti con al vertice una persona dalla quale, mediante la concessione di privilegi, deriva ogni altro potere … … più precisamente il sovrano concede al “signore” un territorio, all’interno del quale quest’ultimo, oltre ad appropriarsi delle terre e dei loro frutti, esercita poteri di giurisdizione, riscuote le tasse, organizza le milizie. a sua volta ciascun feudatario può fare altrettanto … la società prerivoluzionaria

30 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 30 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica … in altre parole il signore era ad un tempo proprietario e sovrano del suo territorio Connessione tra il controllo del territorio, ivi compreso il potere di appropriarsi delle relative risorse, e struttura dell’organizzazione politica la società prerivoluzionaria

31 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 31 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica … i rapporti tra le persone sono dominati da un vincolo di dipendenza personale che coinvolge anche il controllo e lo sfruttamento della terra (= ricchezza) il vincolo personale della “fede e dell’omaggio” è connesso al diritto di sfruttare la terra e di appropriarsi dei frutti (*)

32 Notare: Non c’è differenza tra “diritto pubblico” e “diritto privato”, tra organizzazione politica e soddisfacimento delle aspettative personali di appropriazione di risorse e soddisfazione di bisogni individuali Le posizioni di potere si acquisiscono in virtù di un rapporto personale con il “capo” gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 32

33 Lo sfruttamento del suolo (l’appropriazione delle risorse) gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 33

34 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 34 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Un passaggio importante: Il “signore” divide una parte del suo territorio in piccoli fondi che distribuisce ai servi perché lo coltivino, in cambio pretende la corresponsione di una parte del prodotto e lavoro gratuito negli appezzamenti che egli ha tenuto per se

35 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 35 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica sfruttamento dei fondi signore: fruisce direttamente di una parte delle terre (salvo a cederle in cambio di una rendita perpetua prefissata) contadini asserviti: ricevono in godimento piccoli appezzamenti perché li coltivino e coltivino, in cambio, gratuitamente le terre del signore

36 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 36 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica posizione delle persone (status trasmessi ereditariamen- te) (*) - signore: possesso diretto di una parte della terra diritto al lavoro gratuito sui propri fondi diritto ad un parte dei frutti dei fondi concessi in uso ai servi - contadi- no: possibilità di trarre i mezzi del proprio sostentamento dal fondo concesso dal signore obbligo di lavorare gratuitamente i fondi del signore e di consegnargli parte dei frutti dei campi concessi Art.23 Cost.

37 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 37 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Il complesso dei diritti e dei doveri di ciascuno è prestabilito sulla base della posizione sociale

38 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 38 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica A queste disparate forme di sfruttamento del territorio se ne aggiunsero altre …

39 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 39 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica “ per procurarsi le terre destinate ad ottenere loro l’appoggio di numerosi fedeli, i carolingi attinsero senza vergogna all’immensa ricchezza del clero … Il vescovo o il monastero avrebbero riscosso d’ora innanzi un determinato affitto per il suolo che erano costretti a cedere in “usufrutto” (vitalizio) al vassallo regio …: il servigio [del vassallo] andava al re; il bene nei confronti della Chiesa era una “precaria” *. Dal re, l’ “uomo” lo riceveva in beneficio **” (Bloch, 192)

40 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 40 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Attenzione: “precaria”: Concessioni di terre dietro pagamento di una somma di denaro, il cui nome trae origine dal fatto che presupponevano una “lettera di preghiera” da parte del donatario “beneficio”: Con “beneficio” si indicavano in origine terre concesse in feudo dal re

41 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 41 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Le forme giuridiche di sfruttamento dei suoli (es.) al di sopra di larghissima parte degli appezzamenti insistevano una serie di diritti a favore di più persone dominio “eminente” del signore domino “utile” del coltivatore (*) censi Rendite Ecc. …

42 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 42 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Notare: ciascuno dei poteri facenti capo ai vari soggetti coinvolti in questo processo non ha ad oggetto la terra, ma diritti di pretendere attribuzioni patrimoniali più o meno ampie afferenti a questa ad opera di altri soggetti, che hanno comunque una relazione con la terra Notare: questa è la concezione di fondo tuttora sottesa alla nozione inglese di “property” e di “real property”, come “fascio di diritti” (*)

43 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 43 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Sullo stesso fondo si moltiplicavano i diritti ad ottenere prestazioni in danaro e personali che dovevano essere adempiute da chi in concreto lavorava la terra Tutti questi vari diritti erano comunque considerati “proprietari”, “dominicali”

44 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 44 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica … lasciamo parlare i contemporanei: Pothier (Trattato dei feudi): “i beni immobili … si dividono in feudi, censuali ed allodiali” Luigi XVI (Dichiarazione di intenzioni, 23 giugno 1789): “tutte le proprietà saranno rispettate …: decime, censi, rendite, diritti e doveri feudali e signorili”

45 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 45 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Alcune conclusioni:

46 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 46 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica queste situazioni giuridiche si traducevano in pratica in diritti ad ottenere prestazioni in moneta o in natura. Tenuti a queste prestazioni erano quanti lavorassero in concreto la terra o la sfruttassero in vista del mercato col risultato che …

47 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 47 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica 1. non esisteva una “proprietà privata” … … perché le forme di “controllo” del territorio assumevano valenza politica (v. diap.17) ed erano replicabili, moltiplicando la frammentazione dell’organizzazione dello stato … perché i suoli erano sfruttati da una pluralità potenzialmente indefinita di persone

48 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 48 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica 2. chi lavorava in concreto la terra era di fatto impossibilitato ad una produzione migliore … … perché subiva una consistente spoliazione di quota del prodotto … e comunque i margini per eventuali investimenti erano di fatto impiegati per corrispondere la rendita signorile

49 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 49 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica in conclusione la permanenza delle rendite signorili era antagonista ad uno sfruttamento della terra (ossia, per l’epoca, della ricchezza) nel modo più razionale ed efficiente con la conseguenza che

50 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 50 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica si delinea un potente disagio sociale … i produttori (contadini, fittavoli) aspirano ad una nuova forma di sfruttamento della terra che consenta loro di poter godere appieno della terra stessa e dei suoi frutti e quindi di poter alienare liberamente tanto l’una quanto gli altri

51 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 51 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica … ma anche sul piano della direzione dello Stato tutto ciò non è indifferente: “il commercio è la sorgente delle finanze e le finanze sono il nervo vitale della guerra” (colbert, 1666) Lo sviluppo del commercio – per quanto incentivato dallo Stato – trova ostacolo nelle dogane interne, nel diritti di pedaggio ed in genere nell’organizzazione strutturalmente feudale del territorio

52 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 52 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica 4. l’evoluzione di fine settecento – primi ottocento (rivoluzione francese; codice civile Napoleone

53 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 53 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Il “disagio sociale” sopra descritto i produttori (contadini, fittavoli) aspirano ad una nuova forma di sfruttamento della terra che consenta loro di poter godere appieno della terra stessa e dei suoi frutti e quindi di poter alienare liberamente tanto l’una quanto gli altri (ante rivoluzione)

54 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 54 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica sennonché costituire la proprietà in libera (= priva di oneri diversi dal pagamento delle tasse al sovrano) e privata (= soggetta allo sfruttamento di un solo padrone) avrebbe significato anche la separazione dei rapporti personali da quelli reali e la liberazione da tutti i vincoli della società feudale, l’abolizione degli status gerarchici e l’affermazione dell’eguaglianza giuridica delle persone (non più suddito, ma cittadino)

55 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 55 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica … e più precisamente …

56 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 56 Le nozioni generali nella loro formazione storica Dalla storia alle nozioni generali

57 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 57 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica PROBLEMA: struttura gerarchica della società fondata sulla dipendenza personale di una persona sull’altra e sulla attribuzione di una serie di diritti/doveri in relazione alla nascita o alla appartenenza al clero soggetto di diritto RIMEDIO: il concetto di “soggetto di diritto” astrae dalle qualità personali del singolo e ne fa un centro di imputazione potenziale di qualsiasi diritto

58 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 58 Le nozioni generali nella loro formazione storica In questa direzione cambia la stessa nozione della legge e la strutturazione delle disposizioni: la legge non deve più fare riferimento alle qualità personali dei destinatari (nobili, clero, borghesi, contadini ecc.) ma essere “generale ed astratta” così da poter imporre le stesse norme, gli stessi diritti ed obblighi a chiunque (Camardi, 8)

59 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 59 Le nozioni generali nella loro formazione storica In altre parole tutto converge ad assegnare al principio di eguaglianza un ruolo fondamentale nel diritto moderno (v. artt. 3 Cost., 1 c.c.) (v. comunque prossima lezione)

60 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 60 Le nozioni generali nella loro formazione storica PROBLEMA:sfruttamen -to della ricchezza fondiaria limitato dalle molteplici rendite gravanti sui fondi dir. Soggettivo RIMEDIO: diritto del proprietario di godere del bene senza limiti che non fossero espressamente previsti dalla legge (dir. Soggettivo) “la proprietà è il diritto di godere e disporre delle cose nella maniera più assoluta purché non se ne faccia un uso vietato dalle leggi e dai regolamenti”

61 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 61 Le nozioni generali nella loro formazione storica Focus sulla nozione di “diritto soggettivo”

62 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 62 Le nozioni generali nella loro formazione storica Distinzione tra “diritto oggettivo” = insieme delle norme vigenti in un determinato periodo storico “diritto soggettivo”: occorre distinguere tra la radice storico-ideologica ed il significato attuale

63 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 63 Le nozioni generali nella loro formazione storica Diritto soggettivo: substrato storico-ideologico Diritto soggettivo = “potere della volontà” “signoria della volontà” (definizioni pandettistiche) Per esercitare il mio diritto, ad es. per decidere cosa, come, quanto coltivare, non ho bisogno di chiedere nulla a nessuno: è sufficiente la mia volontà “sovrana”

64 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 64 Le nozioni generali nella loro formazione storica “tutela massima di una posizione di titolarità individuale, attraverso la concessione di un fascio di poteri strumentali alla soddisfazione dell’interesse di cui il titolare è portatore” (Camardi, 45) Interesse tutelato dall’ordinamento (bisogni – interessi – beni/servizi/prestazioni) Artt. 24 Cost., 2907, 2910, 2930, 2931, 2933 c.c. Diritto soggettivo: nozione attuale

65 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 65 Le nozioni generali nella loro formazione storica Diritto soggettivo Diritto reale Diritto di credito (obbligazione) Interesse soddisfatto dalla relazione diretta con una cosa (artt. 948, 949 c.c.) Interesse soddisfatto dall’attività (la “condotta”, il “comportamento”) di una determinata persona Distinzioni elaborate nell’ottocento

66 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 66 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica PROBLEMA: l’acquisto di diritti e doveri ha luogo (anche) in base alla nascita ed il trasferimento dei beni è impacciato dai diritti feudali (es. laudemi). “la divisione delle utilità di godimento e la loro costruzione come diritti diversi … aveva dal punto di vista economico l’effetto di impedire la modificazione della destinazione del fondo, dato che ogni mutamento di destinazione da parte del titolare di una utilità avrebbe leso un diritto altrui: con la conseguenza che la ricerca della migliore utilizzazione di tutto il fondo era impedita)” (Tarello, Ideologie settecentesche della codificazione) RIMEDIO: l’unico mezzo per assumere vincoli o acquistare/ alienare beni è la volontà del soggetto di diritto (“negozio giuridico”)

67 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 67 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Il “negozio giuridico” …

68 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 68 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica “Dichiarazione di volontà diretta a produrre un effetto giuridico”; “è l’attuazione della forza creatrice spettante nel campo giuridico alla volontà privata” Si assume che gli effetti giuridici (l’alienazione o l’acquisto di diritti) si realizzino per solo effetto della volontà del titolare

69 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 69 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Notare la centralità assegnata in questa costruzione alla volontà privata

70 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 70 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica soggetto di diritto; diritto soggettivo; negozio giuridico (contratto) soggetto di diritto; diritto soggettivo; negozio giuridico (contratto) Il “soggetto di diritto” – ossia non più il feudatario (“nobile” o membro dell’alto clero) - è immesso nel bene non più in forza di una graziosa concessione personale, ma per averlo acquistato sul mercato grazie ad un suo atto volontario. Proprio per questo può farne ciò che vuole e proprio per questo è svincolato da rapporti di dipendenza personale: è “soggetto di diritto” non “uomo di …”

71 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 71 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica soggetto di diritto; diritto soggettivo; negozio giuridico (contratto) soggetto di diritto; diritto soggettivo; negozio giuridico (contratto) su questi tre elementi si articolerà il codice civile francese del 1804 e l’elaborazione dottrinale del secolo XIX, la quale darà l’impronta al BGB (1900). Quaranta anni dopo sarà promulgato il codice civile italiano vigente.

72 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 72 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Il “soggetto di diritto” – una volta il subiectum, ossia il suddito, l’assoggettato alla volontà del sovrano – diviene il motore dell’ordinamento giuridico, colui il quale è sovrano della sua volontà e che con la sua sola volontà può determinare gli effetti giuridici. La volontà dell’uomo, il suo potere innato sulle cose sono configurati quali prerogative da contrapporre al sovrano assoluto. Il “diritto soggettivo”, quale espressione della volontà e della libertà innata dell’uomo, fu configurato per arginare lo stato assoluto prerivoluzionario (*) (v. anche le lezioni su “il soggetto di diritto e gli atti giuridici”)

73 gioacchino la rocca dipartimento giuridico politico università statale di milano 73 Le nozioni generali del diritto privato nella loro formazione storica Il principio della soggettività giuridica esprime la scelta politica per un sistema che ripudia la rilevanza dello status, che esclude che l’appartenenza ad una certa classe sociale possa essere fonte di diritti formali diversi da quelli spettanti a chi proviene da una classe inferiore. Ancora una volta, la circostanza apparentemente neutra che ogni uomo sia ‘centro di imputazione di situazioni giuridiche soggettive’, si rivela espressione di una forma specifica di sistema sociale” (Barcellona, Camardi, 60)