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Diritto costituzionale Carlo Casonato a.a. 2010-2011.

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Presentazione sul tema: "Diritto costituzionale Carlo Casonato a.a. 2010-2011."— Transcript della presentazione:

1 Diritto costituzionale Carlo Casonato a.a

2 Alcuni siti di interesse costituzionalistico C. Casonato, dir. cost

3 Definizioni Le definizioni sono convenzionali ma convincenti Le definizioni giuridiche dipendono dallo spazio e dal tempo (cultura e comparazione) C. Casonato, dir. cost

4 Il mercato celestiale del libero sapere : gli animali quelli che appartengono allimperatore quelli che sono imbalsamati quelli che sono addomesticati i porcellini da latte le sirene quelli che sono favolosi i cani randagi quelli che sono inclusi in questa classificazione quelli che sono innumerevoli quelli che sono disegnati con un fine pennello di pelo di cammello quelli che, da lontano, sembrano mosche C. Casonato, dir. cost

5 Norme sociali e norme giuridiche Ubi societas ibi jus La pluralità degli ordinamenti Il pluralismo come condizione e risorsa dello stato costituzionale di diritto Il diritto: fenomeno plurale C. Casonato, dir. cost

6 Cosa è il diritto? Problema teorico? Metagiuridico? Il diritto come risposta a problemi concreti Dimensione funzionale del diritto e comparazione C. Casonato, dir. cost

7 Cosa è il diritto? Diritto è ciò che è posto da una fonte del diritto Trasformazioni: Diritto internazionale e sovranazionale , Trattato di Lisbona, Cons. Stato, sent. 1220/2010 Espansione della legislazione e della giurisdizionalizzazione Centralizzazione e decentramento: complessità e criterio di competenza Nuove dimensioni del diritto - autorità indipendenti, hard & soft law, governance C. Casonato, dir. cost

8 Cosè il diritto (qui e ora) Diritto in senso soggettivo : Pretesa, potere Diritto in senso oggettivo : Insieme di norme giuridiche Ordinamento giuridico Disciplina scientifica che studia un sistema di regole C. Casonato, dir. cost

9 Cosè il diritto soggettivo Situazione giuridica soggettiva Pretesa, giuridicamente tutelata, di un soggetto verso un altro soggetto Potere di un soggetto su un determinato bene C. Casonato, dir. cost

10 Cosè il diritto oggettivo 01 Disciplina di studio Insieme di regole poste (riconosciute) dallo stato fornite di sanzione coercitiva (monopolio delluso legittimo della forza) suscettibili di applicazione giurisdizionale MA… C. Casonato, dir. cost

11 Cosè il diritto oggettivo 02 Norme sprovviste di sanzione Le constitutional conventions (formaz. governo) Diritto è assai più delle regole poste dallo stato: Dottrina e giurisprudenza (interpretazione) Integrazione europea, internazionalizzazione Globalizzazione dei mercati… C. Casonato, dir. cost

12 Cosè il diritto oggettivo 03 Tecnica di controllo sociale Il caso Brancher: si rileva che non c'è nessun nuovo Ministero da organizzare in quanto l'on. Brancher è stato nominato semplicemente ministro senza portafoglio (nota Quirinale, ) Sistema di segni linguistici Comando del sovrano (giuspositivismo) Espressione di legge naturale (giusnaturalismo) Definizioni sono convenzionali e strumentali C. Casonato, dir. cost

13 Le funzioni del diritto (diritto e forma di stato) Allocazione di beni e servizi Repressione Assegnazione dei poteri pubblici Costituzione e gestione del pluralismo C. Casonato, dir. cost

14 Il diritto pubblico Organizzazione dei pubblici poteri Il concetto di potere (Max Weber) Rapporti tra autorità pubblica e privati La differenza con il diritto privato: una distinzione fluida, non sempre presente Diritto soggettivo e interesse legittimo Dir. pubblico : Diritto costituzionale, amministrativo, penale, tributario, ecclesiastico… Il diritto costituzionale : pr. ordinatore della comunità politica risposta al conflitto per lindividuazione dei fini e valori della comunità C. Casonato, dir. cost

15 La Costituzione: primo significato Significato descrittivo (ogni comunità ha una Costituzione) Es: the Constitution is no more and no less than what happen (Griffith) La Costituzione di carta e i cannoni dellesercito e… le banche(Lassalle) Colonna vertebrale, dna… The dignified and the efficient Constitution (Bagehot) C. Casonato, dir. cost

16 La Costituzione: secondo significato Manifesto politico (obiettivi, ideali) Thomas Paine : A constitution is not the act of a government, but of a people constituting a government A government without a constitution is power without right A constitution is a thing antecedent to the government and always distinct therefrom Preamboli: USA, MA Francia C. Casonato, dir. cost

17 La Costituzione: terzo significato Significato prescrittivo : testo normativo, fonte del diritto Funzione di conservazione Scritta, rigida, garantita Es: professore di ginnastica MA: le norme programmatiche: dalla sent. 1/1956 agli statuti regionali Interpretazione (creativa) C. Casonato, dir. cost

18 Manifestazioni diverse di Costituzione La Costituzione britannica La Costituzione statunitense La Costituzione francese La Costituzione italiana C. Casonato, dir. cost

19 Lo scetticismo di Pierre Legrand In verità, ogni tradizione giuridica deve essere vista come un costrutto epistemologico distinto. Questo significa che esistono due modi di pensare in campo giuridico: uno secondo civil law ed uno secondo common law e che questi due modi di pensare differiscono profondamente luno dallaltro. Inoltre, questa differenza è tanto irriducibile che risulta impossibile per un giurista di civil law pensare come un giurista di common law (o viceversa).

20 Il diritto costituzionale comparato: le finalità (de Vergottini, Constantinesco, Lombardi, Bognetti) Conoscenza : confronto giuridico, sistematico Somiglianze e differenze (le cause) Le classificazioni (approssimazione e complessità) Funzioni pratiche: Predisposizione di Costituzioni e atti normativi (Häberle) Armonizzazione (UE) e circolazione (imposta, spontanea) Comprensione critica

21 Segue: il metodo Metodo sistematico (il diritto straniero) Fonti e formanti (crittotipi) Comparabilità e commensurabilità Il tertium comparations: pro e contro Induzione e deduzione

22 Segue: loggetto Lo Stato e… Le Costituzioni (formale, sostanziale, materiale) Organizzazione del potere + posizione di individui/gruppi rispetto al potere Fonti e formanti (lapproccio realista) Loggetto e le conoscenze presupposte La comparazione sincronica e diacronica Micro e macrocomparazione La struttura e gli equivalenti funzionali diritto e linguaggio

23 Le equivalenze funzionali

24

25 Esempio: il controllo

26 Sintesi Somiglianze e differenze ( G. Lombardi ) La comparazione per struttura e funzioni: le equivalenze funzionali Comparazione e valutazione: giurista storico e giurista pratico ( G. Bognetti ) la dimensione critica della comparazione la modellistica Lintelligente cautela del comparatista

27 La Costituzione britannica Documenti costituzionali: Magna Carta (1215) : rigida e garantita, diritti di libertà Bill of Rights (1688) Scontro tra gruppi di potere: il pluralismo Corona e Parlamento e giudici C. Casonato, dir. cost H. COMM ONS RE H. LORD S

28 Segue Bonhams case (E. Coke, 1610) in many cases, the common law will control acts of parliament, and sometimes adjudge them to be utterly void: for when an act of parliament is against common right and reason, or repugnant, or impossible to be performed, the common law will control it, and adjudge such act to be void Ruolo e percezione del giudice Continuità nel mutamento eLaw of the land Uncodified, common law, political Constitution C. Casonato, dir. cost

29 La Costituzione statunitense Una Costituzione: Scritta The supreme law of the land (VI) Rigida (V) Garantita (VI)? E giuridica I precedenti storici e e ideologici C. Casonato, dir. cost

30 Segue I Federalist Papers: la tirannia della maggior. Ambition must be made to counteract ambition. If men were angels, no government would be necessary. If angels were to govern men, neither external nor internal controls on government would be necessary. In framing a government which is to be administered by men over men, the great difficulty lies in this: you must first enable the government to control the governed; and in the next place oblige it to control itself. A dependence on the people is, no doubt, the primary control on the government; but experience has taught mankind the necessity of auxiliary precautions Checks & Balances : ancora il pluralismo Il giudice di common law C. Casonato, dir. cost

31 Segue: il judicial review Marbury v. Madison (1803) Between these alternatives there is no middle ground. The Constitution is either a superior, paramount law, unchangeable by ordinary means, or it is on a level with ordinary legislative acts, and, like other acts, is alterable when the legislature shall please to alter it. If the former part of the alternative be true, then a legislative act contrary to the Constitution is not law; if the latter part be true, then written Constitutions are absurd attempts on the part of the people to limit a power in its own nature illimitable. C. Casonato, dir. cost

32 Segue: il judicial review It is emphatically the province and duty of the Judicial Department to say what the law is. Those who apply the rule to particular cases must, of necessity, expound and interpret that rule. If two laws conflict with each other, the Courts must decide on the operation of each. So, if a law be in opposition to the Constitution, if both the law and the Constitution apply to a particular case, so that the Court must either decide that case conformably to the law, disregarding the Constitution, or conformably to the Constitution, disregarding the law, the Court must determine which of these conflicting rules governs the case. This is of the very essence of judicial duty C. Casonato, dir. cost

33 Un confronto USA Una sovranità condivisa Mutamento e continuità Division & Sep. of powers Judges and USSC The Supreme Law of the L C. Casonato, dir. cost UK Una sovranità condivisa Continuità nel mutamento King in Parl (HL, HC) Judges (Supreme C.) The Law of the Land PLURALISMO

34 Le Costituzioni francesi La supremazia della legge, espressione della volontà generale/nazionale La negazione del pluralismo Il limitato ruolo del giudice: bouche de la loi La separazione dei poteri I limiti del Conseil ( question prioritaire de constitutionnalité ) Natura normativa della Costituzione? C. Casonato, dir. cost

35 Il costituzionalismo: le prime tappe 1215 (UK)diritti/privilegi, rigidità, garanzia, pluralismo 1789 (FR)separazione dei poteri, diritti/privilegi, negazione del pluralismo Toute Société dans laquelle la garantie des Droits n'est pas assurée, ni la séparation des Pouvoirs déterminée, n'a point de Constitution 1803 (US)Judicial review of legislation - revisione costituzionale? (IT, 1988) - potere costituente? (Sud Africa, 1996) C. Casonato, dir. cost


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