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1 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Fondazione Emanuele Casale Scuola di Notariato dei Distretti Notarili della Campania Il procedimento assembleare.

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Presentazione sul tema: "1 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Fondazione Emanuele Casale Scuola di Notariato dei Distretti Notarili della Campania Il procedimento assembleare."— Transcript della presentazione:

1 1 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Fondazione Emanuele Casale Scuola di Notariato dei Distretti Notarili della Campania Il procedimento assembleare Mario Campobasso Corso di Diritto Commerciale Anno scolastico 2012/2013 1

2 2 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 2 Art Verbale delle deliberazioni dellassemblea (2°comma) Il verbale dellassemblea straordinaria deve essere redatto da un notaio Art Deposito, iscrizione e pubblicazione delle modifiche Il notaio che ha verbalizzato la deliberazione di modifica dello statuto, entro trenta giorni, verificato ladempimento delle condizioni stabilite dalla legge, ne richiede liscrizione nel registro delle imprese contestualmente al deposito e allega le eventuali autorizzazioni richieste. Funzione notarile in assemblea

3 3 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Procedimento assembleare Convocazione Intervento Discussione Voto Proclamazione Verbalizzazione

4 4 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Avviso di convocazione Società chiuse: Regola generale (art. 2366, 2° comma): Pubblicazione in G.U. o nel quotidiano indicato nello statuto, con anticipo di almeno 15 gg. Semplificazione : lo statuto può prevedere comunicazione con mezzi che garantiscano prova del ricevimento almeno 8 gg. prima dellassemblea (2366, 3° comma. Società aperte: Avviso pubblicato entro 30 gg. sul sito internet della società e con le altre modalità previste dalla Consob [Art. 125-bis Tuf, introdotto dal d.lgs. 27/2010]. Termini differenziati sono previsti per particolari delibere. Avviso di convocazione: contenuto più ricco (art. 126-bis Tuf). 4

5 5 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 5 Consiglio notarile di Milano Massima n. 11. (2004) Modalità di convocazione dell'assemblea nelle s.p.a. Lo statuto di s.p.a. non può contemplare in via esclusiva modalità di convocazione rivolte indistintamente alla generalità dei soci diverse dalla pubblicazione nella Gazzetta Ufficiale o dalla pubblicazione in almeno un quotidiano indicato nello statuto stesso. E' invece rimessa all'autonomia negoziale l'individuazione delle modalità di convocazione "ad personam", purché si tratti di "mezzi che garantiscano la prova dell'avvenuto ricevimento" e purché la comunicazione avvenga almeno otto giorni prima dell'assemblea. Convocazione.

6 6 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 6 Consiglio notarile di Milano Massima n. 11. (2004) Modalità di convocazione dell'assemblea nelle s.p.a. In tale ambito sono da ritenersi legittime sia le clausole che individuano specifiche modalità di convocazione, sia le clausole che prevedono genericamente che l'avviso di convocazione possa essere inviato, con "mezzi che garantiscano la prova dell'avvenuto ricevimento", al recapito comunicato dal socio alla società, dovendosi in tale ultimo caso intendere in senso ampio il concetto di recapito (e pertanto comprendente, oltre al domicilio, il numero telefax, l'indirizzo di posta elettronica, etc.).. Convocazione.

7 7 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 7 Consiglio notarile di Milano Massima n. 11. (2004) Modalità di convocazione dell'assemblea nelle s.p.a. E' altresì legittima la previsione di una pluralità di modalità di convocazione tra loro alternative, sia rivolte indistintamente alla generalità dei soci sia "ad personam" (entrambe nei limiti di cui sopra), rimettendo all'organo competente la scelta del mezzo da utilizzare; lo stesso dicasi allorché sia contemplata una pluralità di modalità "concorrenti" (ossia tutte da utilizzare necessariamente), oppure ancora una pluralità di modalità in parte alternative ed in parte concorrenti. Convocazione.

8 8 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 8 Consiglio notarile di Milano Massima 82. Attribuzione statutaria della competenza per la convocazione dell'assemblea (artt e 2479-bis c.c.) Ferma restando la competenza collegiale attribuita dalla legge all'organo amministrativo e, nei casi previsti, all'organo di controllo, lo statuto della s.p.a. può attribuire il potere di convocazione dell'assemblea anche al presidente e/o a singoli componenti degli organi di amministrazione e controllo. Nella s.r.l. lo statuto può attribuire il potere di convocazione dell'assemblea anche a singoli soci, sia a titolo di diritto particolare in favore di determinati soci sia quale potere connesso alla posizione di ogni socio. Convocazione.

9 9 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Vizi della convocazione NULLITÀ Non proviene da un componente dellorgano di amministrazione o di controllo della società; Non è idoneo a consentire a coloro che hanno diritto di intervenire di essere tempestivamente avvertiti della convocazione e della data dellassemblea (art. 2379, 3° c.). SANATORIA Limpugnazione della deliberazione invalida per mancata convocazione non può essere esercitata da chi anche successivamente abbia dichiarato il suo assenso allo svolgimento dellassemblea (art bis) 9

10 10 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Convocazione. Assemblea totalitaria (2366, 4° comma): In mancanza delle formalità previste per la convocazione, lassemblea si reputa regolarmente costituita, quando è rappresentato lintero capitale sociale e partecipa allassemblea la maggioranza dei componenti degli organi amministrativi e di controllo. Tuttavia in tale ipotesi ciascuno dei partecipanti può opporsi alla discussione degli argomenti sui quali non si ritenga sufficientemente informato. 10

11 11 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 11 Consiglio notarile di Milano Massima n. 12 (2004) Assemblea totalitaria Nella s.p.a. l'assemblea totalitaria richiede la presenza della maggioranza dei componenti in carica degli organi di amministrazione e controllo singolarmente considerati, ma non anche del revisore incaricato del controllo contabile. Il rispetto dei presupposti di legge per l'assemblea totalitaria nelle s.p.a. e nelle s.r.l. esclude la nullità delle deliberazioni per mancata convocazione anche in presenza di clausola statutaria che aggiunga ulteriori presupposti (in tal caso la delibera, peraltro, non sarebbe conforme all'atto costitutivo/statuto). Convocazione.

12 12 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Il consiglio di amministrazione convoca: 1) almeno una volta allanno entro 120 gg. dalla chiusura dellesercizio per lapprovazione del bilancio (art. 2364, 2° comma, e 154-ter Tuf); 2) negli altri casi previsti dalla legge (ad esempio, riduzione del capitale oltre il terzo); 3) Ogni volta che se ne ravvisa lopportunità 4) Quando ne è fatta richiesta da una minoranza qualificata (art. 2367) 12

13 13 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Convocazione dellassemblea Convocazione dellassemblea Diritti della minoranza Società chiuse Società che fanno ricorso al mercato 10%: diritto di chiedere la convocazione dellassemblea (art. 2367) 5%: diritto di chiedere la convocazione dellassemblea (art. 2367) ,5%: diritto di chiedere lintegrazione dello.d.g. (126-bis Tuf) 1/3 del capitale rappr. in assemblea: diritto di chiedere il rinvio (art c.c.) 13

14 14 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Il collegio sindacale convoca lassemblea: 1) ogni qualvolta la convocazione sia obbligatoria e gli amministratori non vi abbiano provveduto (art. 2406) 2) quando vengono a mancare tutti gli amministratori o lamministratore unico (art. 2386); 3) qualora nellespletamento del suo incarico ravvisi fatti censurabili di rilevante gravità e vi sia necessità di provvedere (art. 2406, 2° comma). Nelle società quotate il potere di convocazione può essere esercitato anche da solo due sindaci (art. 151, 2° comma). 14

15 15 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Intervento in assemblea (d.lgs , n. 27) Art. 2370, 1° comma, cod. civ. Possono intervenire in assemblea coloro ai quali spetta il diritto di voto. 15

16 16 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Intervento in assemblea La legittimazione si determina nel giorno dellassemblea. Si dimostra con lesibizione del certificato azionario o con le comunicazioni degli intermediari. Se lazione viene ceduta dopo la comunicazione lintermediario rettifica la comunicazione Lo statuto può richiedere il preventivo deposito delle azioni, o la registrazione da un termine prestabilito, eventualmente prevedendo lincedibilità fino allassemblea Non quotate Negoziate La legittimazione si determina immodificabilmente il settimo giorno di mercato aperto prima dellassemblea (83-sexies Tuf) Se lazione viene ceduta dopo la comunicazione lintermediario NON rettifica la comunicazione Lo statuto NON può imporre lincedibilità fino allassemblea. Lacquirente post record date NON ha diritto di intervento. 16

17 17 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Intervento in assemblea Non quotate. Sistema tradizionale (art c.c., 83-sexies, 3 comma, Tuf): Lo statuto deve optare fra stabilità della compagine societaria e negoziabilità delle azioni prima dellassemblea. Negoziate. Sistema record date (83-sexies, 2 comma, Tuf): Coniuga stabilità della compagine societaria e negoziabilità delle azioni prima dellassemblea. 17

18 18 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso DELEGHE DI VOTO ART c.c. ARTT. 135-novies – 144 Tuf Riformati dal d.lgs. 27/2010, in attuazione della dir. 2007/36/CE 18

19 19 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Deleghe di voto. Requisiti della procura Chiuse Aperte N.Q. Quotate Forma scritta Forma scritta o telem. Non in bianco ---- Singole assembl Divieti soggett Esclusione Statutaria: SI Esclusione Statutaria: NO Limiti quantit

20 20 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Divieti soggettivi: art. 2372, 5° comma. La rappresentanza non può essere conferita né ai membri degli organi amministrativi, né alle società da essa controllate o ai membri degli organi amministrativi o di controllo o ai dipendenti di esse. 20

21 21 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Limiti quantitativi (art. 2372, 6° comma) Società che non fanno ricorso al mercato: 20 Società che fanno ricorso al mercato NON QUOTATE: C.S. < C.S C.S. >

22 22 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Lo statuto può consentire lintervento in assemblea mediante mezzi di telecomunicazione ovvero lespressione del voto per corrispondenza o in via elettronica (art. 2370, 4° comma). Svolgimento dellassemblea Il ruolo del presidente di assemblea: (art. 2371). 22

23 23 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 23 Consiglio notarile di Milano Massima 94. Rinvio dell'assemblea(art c.c.) Il rinvio dell'assemblea, sia esso disposto ai sensi dell'art c.c. su richiesta della minoranza, sia esso deciso dalla maggioranza, deve avvenire con l'indicazione del luogo, del giorno e dell'ora in cui i lavori assembleari dovranno proseguire: in difetto la nuova riunione costituirà altra assemblea e non prosecuzione della precedente.

24 24 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso I quorum dellassemblea straordinaria (1° conv.) Società chiuse: Cost. : --; Del. : 50%+1 del capitale Esempio: La società Alfa ha emesso 100 azioni. Lassemblea delibera col voto favorevole di 51 azioni Società aperte: Cost. : 50% del capitale. Del. : 2/3 del capitale rappresentato in assemblea Lassemblea è costituita con la presenza di 50 azioni Se sono presenti 50 azioni Lassemblea è delibera con la magg. di 34 azioni Se sono presenti 90 azioni Lassemblea delibera con la magg. di 60 azioni 24 Voto

25 25 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 25 Consiglio notarile di Milano. Massima 43 (2004). Quorum deliberativo dell'assemblea straordinaria di s.p.a. in seconda convocazione (art. 2369, comma 3, c.c.) Il terzo comma dell'art c.c. - nella parte in cui dispone che l'assemblea straordinaria di seconda convocazione è regolarmente costituita con la partecipazione di oltre un terzo del capitale sociale e delibera con il voto favorevole di almeno i due terzi del capitale rappresentato in assemblea - mira a ridurre il quorum deliberativo previsto per la prima convocazione e non può in nessun caso portare ad un innalzamento dello stesso. Conseguentemente, nelle società che non fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, deve ritenersi comunque sufficiente in seconda convocazione una maggioranza pari ad oltre la metà del capitale sociale, quand'anche essa non raggiungesse i due terzi del capitale presente in assemblea. Voto

26 26 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 26 Consiglio notarile di Milano Massima 44. (2004) Quorum deliberativo rafforzato dell'assemblea straordinaria di s.p.a. in seconda convocazione (art. 2369, comma 5, c.c.) Il quinto comma dell'art c.c. - nella parte in cui prevede che nelle società che non fanno ricorso al mercato del capitale di rischio è necessario, anche in seconda convocazione, il voto favorevole di tanti soci che rappresentino più di un terzo del capitale sociale per le deliberazioni concernenti le materie ivi specificate - va coordinato con il terzo comma dello stesso articolo e quindi va inteso nel senso che la maggioranza richiesta anche in seconda convocazione deve essere pari: (i) ad almeno i due terzi del capitale rappresentato in assemblea, nonché; (ii) a più di un terzo del capitale sociale; fermo restando che il quorum non potrà mai superare quello stabilito, dalla legge o dallo statuto, per la prima convocazione. Voto

27 27 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 27 Art Verbale delle deliberazioni dellassemblea Le deliberazioni dellassemblea devono constare da verbale sottoscritto dal presidente e dal segretario o dal notaio. Il verbale deve indicare la data dellassemblea e, anche in allegato, lidentità dei partecipanti e il capitale rappresentato da ciascuno; deve altresì indicare le modalità e il risultato delle votazioni e deve consentire, anche per allegato, lidentificazione dei soci favorevoli, astenuti o dissenzienti. Nel verbale devono essere riassunte, su richiesta dei soci, le loro dichiarazioni pertinenti allordine del giorno. […] Il verbale deve essere redatto senza ritardo, nei tempi necessari per la tempestiva esecuzione degli obblighi di deposito o di pubblicazione Verbalizzazione

28 28 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 28 Consiglio notarile di Milano Massima n. 46 Tempi e regole per la formazione del verbale notarile di organi collegiali diversi dall'assemblea Verbalizzazione

29 29 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso 29 Consiglio notarile di Milano Massima n. 46 Tempi e regole per la formazione del verbale notarile di organi collegiali diversi dall'assemblea c) il verbale deve essere iscritto nel repertorio del notaio verbalizzante nel giorno della sua redazione e non in quello in cui si è tenuta la riunione; d) non sono applicabili le disposizioni della legge notarile relative sia alla necessità dell'assistenza dei testimoni o della rinunzia agli stessi sia alla necessità della lettura del documento al presidente del collegio; e) nel caso in cui uno o più intervenuti abbiano compiuto interventi in lingua non compresa dal verbalizzante, tali interventi dovranno essere tradotti in modo da assicurarne al soggetto verbalizzante la comprensione senza però vincoli formali, non risultando applicabili gli artt. 55, 56 e 57 della legge notarile. Verbalizzazione

30 30 Fondazione E. Casale Prof. Mario Campobasso Vizi del verbale NULLITÀ Non contiene la data della deliberazione Non contiene il suo oggetto Non è sottoscritto propriamente (art. 2379, 3° c.) ANNULLABILITÀ Impedisce laccertamento del contenuto, degli effetti e della validità della deliberazione (Art. 2377, 5° c.) MERA IRREGOLARITÀ Altri vizi dellatto SANATORIA: Linvalidità della deliberazione per mancanza del verbale può essere sanata mediante verbalizzazione eseguita prima dellassemblea successiva. La deliberazione ha effetto dalla data in cui è stata presa, salvi i diritti dei terzi che in buona fede ignoravano la deliberazione (Art bis) 30 Verbalizzazione


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